【正文】 ＊ 市場經(jīng)濟(jì)的可控性 ， 有賴于法治的制約 市 場 經(jīng) 濟(jì) 法 律 制 度 的 根 本 任 務(wù) 建立和維護(hù) 自由 、 公正 （經(jīng)濟(jì)平等）的市場競爭秩序 ＊ 關(guān)于市場經(jīng)營主體的法律 ＊ 關(guān)于市場經(jīng)營主體行為的法律 ＊ 關(guān)于市場秩序的法律 ＊ 關(guān)于宏觀調(diào)控的法律 ＊ 關(guān)于勞動(dòng)和社會(huì)保障的法律 市 場 經(jīng) 濟(jì) 法 律 體 系 的 構(gòu) 成 框 架 市場經(jīng)濟(jì)法律體系的內(nèi)容 民法： 調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，集中反映市場經(jīng)濟(jì)的自愿、平等、等價(jià)有償、自負(fù)盈虧、誠實(shí)信用等屬性的內(nèi)在要求 商事法： 調(diào)整平等主體之間商事關(guān)系（規(guī)范商事主體及交易行為） 經(jīng)濟(jì)法： 調(diào)整以社會(huì)公共性為根本特征的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系的法律部門 勞動(dòng)法： 調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系及相關(guān)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 ④報(bào)省或自治區(qū)人大常委會(huì)批準(zhǔn)。 ③報(bào)省或自治區(qū)人大常委會(huì)批準(zhǔn)。 英美法系 （普通法系 判例法系 海洋法系） 英 美 法 系 的 歷 史 發(fā) 展 普通法（ mon law)的形成 （ 12世紀(jì)初至 15世紀(jì)末） 衡平法（ equity)產(chǎn)生 近代的法律革命與改革 英國法的傳播 20世紀(jì)英美法系的發(fā)展 英 美 法 系 的 特點(diǎn) 非法典化的法律淵源 判例法（法官法）遵循先例（ stare decisis) 普通法與衡平法的劃分 “程序中心主義” “法律家的法” 層次 立法機(jī)關(guān) 立法形式 中央立法 1 全國人民代表大會(huì) 全國人大常委會(huì) 法律 2 國務(wù)院 行政法規(guī) 3 國務(wù)院各部委 規(guī)章 地方立法 1 省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會(huì) 地方性法規(guī) ① 自治區(qū)人民代表大會(huì) 自治條例和單行條例 ② 2 省、自治區(qū)、直轄市的人民政府 規(guī)章 3 省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市以及某些經(jīng)濟(jì)特區(qū)市（深圳、廈門、珠海、汕頭）的人大和人大常會(huì) 地方性法規(guī) ③ 4 省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市以及某些經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人民政府 規(guī)章 5 自治縣的人民代表大會(huì) 自治條例和單行條例 ④ ① 報(bào)全國人大常委會(huì)備案。 法治的要件（法治品德的基本規(guī)誡） 有普遍的法律 法律為公眾知曉 法律可預(yù)期 法律明確 法律無內(nèi)在矛盾 法律可循 法律穩(wěn)定 法律高于政府 司法威權(quán) 司法公正 法 治 的 機(jī) 制 社會(huì)應(yīng)主要經(jīng)由法律來治理 社會(huì)整合應(yīng)通過法律實(shí)施和實(shí)現(xiàn) 立法政策和法律必須經(jīng)由民主程序制定 法律必須建立在尊重和保障人權(quán)的基礎(chǔ) 之上 法律必須具有極大的權(quán)威性 法 治 的 機(jī) 制 法律必須以公正地調(diào)整各種利益關(guān)系，平等地保護(hù)和促進(jìn)一切正當(dāng)利益為其價(jià)值目標(biāo) 法律應(yīng)能有效地制約國家權(quán)力，防止國家權(quán)力的失控與異變 法律應(yīng)力求社會(huì)價(jià)值的衡平與互補(bǔ) 法律必須具有穩(wěn)定性 法律必須有連續(xù)性和一致性 法 治 的 基 礎(chǔ) 文化基礎(chǔ) 理性文化 科學(xué)精神 社會(huì)契約觀念 政治市場觀念 思想市場觀念 公民意識 權(quán)利義務(wù)觀念 平等、自由觀念 法 治 的 基 礎(chǔ) 政治基礎(chǔ) 民主政治 民主政治的邏輯內(nèi)在地要求法治 民主政治決定著法治的本質(zhì)和效能 民主政治是權(quán)利決定權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力的政治 法 治 的 基 礎(chǔ) 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 商品經(jīng)濟(jì) 商品經(jīng)濟(jì)與社會(huì)分工、交換 商品的獨(dú)立經(jīng)濟(jì)利益、商品生產(chǎn)者的權(quán)利要求 商品經(jīng)濟(jì)不可避免的糾紛 以權(quán)利為本位 法 治 的 基 礎(chǔ) 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 商品經(jīng)濟(jì) 權(quán)利與義務(wù)的對等性 法律規(guī)則非人格性 法律規(guī)則的確定性、連續(xù)性、穩(wěn)定性 法律規(guī)則對社會(huì)的動(dòng)員作用和催化效應(yīng) 社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)的充分發(fā)展對法治建設(shè)的意義 推進(jìn)政企分開 打破政治權(quán)力壟斷，實(shí)現(xiàn)適度分權(quán)和權(quán)力分化 保證既定規(guī)則高于人格化權(quán)力，即法大于權(quán) 造就宏大的企業(yè)家隊(duì)伍，給法治造成堅(jiān)實(shí)的社會(huì)政治基礎(chǔ) 使人們更關(guān)心私人物質(zhì)權(quán)利，因而將強(qiáng)化公民參與政治和法律程序的意識 將促進(jìn)法律社會(huì)化，即人在法律方面的社會(huì)化 將促使社會(huì)觀念的更新、變革 將推進(jìn)生產(chǎn)和經(jīng)營的國際化，擴(kuò)大與其他國家在經(jīng)濟(jì)、文化、政治上的交流 社會(huì)主義商品經(jīng)濟(jì)的充分發(fā)展對法治建設(shè)的意義 法 治 的 悖 論 ◆ 含義 各種反法治或者與法治不相容（ 相沖突 ） 的因素與傾向 ★ “法治”的曲解 ★ “依法治”的泛化與口號化 ★ 運(yùn)動(dòng)型的思維與方式 ★ 抵制或變樣實(shí)施法律 ★ 規(guī)避法律 ★ 執(zhí)法“兩難” 悖 論 之 一 “依法治國”的理解 法 治 = 法 制 ？ 較強(qiáng)的政治色彩和模糊性 觀念的原因 現(xiàn)行體制和現(xiàn)實(shí)因素的影響 悖 論 之 二 法制運(yùn)動(dòng)化或運(yùn)動(dòng)化法制 大規(guī)模的進(jìn)行法律規(guī)范的創(chuàng)制 運(yùn)動(dòng)即政治運(yùn)動(dòng)或社會(huì)運(yùn)動(dòng)，指有組織、有目的、規(guī)模較大的群眾性運(yùn)動(dòng) 立法主體多元化并且“聯(lián)營” 立法內(nèi)容本身就規(guī)定了某些運(yùn)動(dòng)型的方式 機(jī)構(gòu)設(shè)置甚至機(jī)構(gòu)改革表現(xiàn)為極大隨意性 司法：嚴(yán)打、專項(xiàng)斗爭、聯(lián)合辦案、司法與行政及紀(jì)檢部門配合辦案 守法與法制宣傳運(yùn)動(dòng)化 行政執(zhí)法：專項(xiàng)、綜合、聯(lián)合、人海戰(zhàn)術(shù) 行政指導(dǎo)變異為行政執(zhí)令 悖 論 之 二 法制運(yùn)動(dòng)化或運(yùn)動(dòng)化法制 運(yùn)動(dòng)即政治運(yùn)動(dòng)或社會(huì)運(yùn)動(dòng)，指有組織、有目的、規(guī)模較大的群眾性運(yùn)動(dòng) 悖 論 之 三 嚴(yán)格執(zhí)法與規(guī)避法律 悖 論 之 四 有法可依與執(zhí)法困惑 法 系（ Legal system,legal tradition) ◆ 含義 根據(jù)歷史淵源、繼受關(guān)系和法律制度的某些相似性、不變性對各個(gè)國家與地區(qū)的法律所進(jìn)行的分類 大陸法系 英美法系 阿拉伯法系 德國法系 法國法系 英國法系 美國法系 大 陸 法 系 以羅馬法為歷史淵源 ， 以《 法國民法典 》 、 《 德國民法典 》 為主要標(biāo)志或與其有繼受關(guān)系并因之具有某些相似性 、 不變性的各國家 、 地區(qū)法律的總稱 。 司法獨(dú)立和律師自由是實(shí)施法治必不可少的條件?！? 法治的含義 啟蒙思想家： 法律具有至高無上的權(quán)威 擺正人民與政府的關(guān)系 法律面前人人平等 立法、行政、司法三權(quán)分立與制衡 法治的含義 1959年國際法學(xué)家會(huì)議 《 德里宣言 》 立法機(jī)關(guān)的職能在于創(chuàng)設(shè)和維護(hù)得以使每個(gè)人保持“人類尊嚴(yán)”的各種條件。惟法律擁有理智而免除情欲。 法 律 概 念 ：： ；；:: ；； 群：群： 法的要素小結(jié) 法應(yīng)當(dāng)以規(guī)則為主體，而不應(yīng)當(dāng)停留在一般原則上 在法律體系中，原則是必不可少的 概念必須精確、規(guī)范、統(tǒng)一 中國古代法制的特色 ◆ 禮法互補(bǔ) ， 綜合為治 （ “ 別貴賤 ， 序尊卑 ” ） ◆ 以刑法為主 ， 刑罰嚴(yán)酷 ◆ 天理 、 國法 、 人情相混 ◆ 重公權(quán) 、 輕私權(quán)與無訟的價(jià)值取向 ◆ 法自君出 ， 權(quán)力支配法律 ◆ 嚴(yán)格的身份等級與不同的法律調(diào)整 ◆ 家庭本位的社會(huì)結(jié)構(gòu) 、 家法是國法的補(bǔ)充 ◆ 重刑輕民 、 無獨(dú)立的法學(xué) ：： ；；:: ；； 群：群： 西方現(xiàn)代法的精神 自主性原則（ autonomy)(實(shí)體內(nèi)容、機(jī)制架構(gòu)、方法、職業(yè)） Max Weber 法治原則（ rule of law) 形式 內(nèi)容與價(jià)值 產(chǎn)權(quán)原則（ property rights) 人權(quán)原則（ human rights) ：： ；；:: ；； 群：群： 西方現(xiàn)代法的精神 開放社會(huì)性原則（ open society) 溝通理性原則（ municative action)(充分真實(shí)的信息、平等商談） 現(xiàn)代社會(huì)、文化與生活態(tài)度的基礎(chǔ) K. Popper J. Habermas 西方現(xiàn)代法的精神 傳統(tǒng)性原則（ conventions) 與個(gè)別歷史文化和整個(gè)國際世界的關(guān)系 世界和平原則（ perpetual peace) ：： ；；:: ；； 群：群： 中西法文化的比較 ◆ 法的形成：部落征戰(zhàn)與氏族斗爭 ◆ 法的本位：集團(tuán)本位與個(gè)人本位 ◆ 法的文化屬性：公權(quán)文化與私法文化 ◆ 法與宗教倫理：倫理化與宗教性 ◆ 法的體系：封閉性與開放性 ◆ 法的學(xué)術(shù)：律學(xué)與法學(xué) ◆ 法的精神：人治與法治 ◆ 法律文化的價(jià)值取向：無訟與正義 ：： ；；:: ；； 群：群： 法治的含義 亞里士多德 ：“若要求由法律來統(tǒng)治，即是說要求由神祗和理智來統(tǒng)治；若要求由一個(gè)個(gè)人來統(tǒng)治，便無異于引狼入室 。 法律規(guī)則 邏輯結(jié)構(gòu) 假定 （行為發(fā)生的時(shí)空、各種條件等事實(shí)狀態(tài)的預(yù)設(shè)） 行為模式 （權(quán)利義務(wù)的規(guī)定） 法律后果 （否定式后果與肯定式后果） 法律規(guī)則 ：： ；；:: ；； 群：群： 法律規(guī)則的分類 內(nèi)容上區(qū)分 形式上區(qū)分 功能上區(qū)分 義務(wù)性規(guī)則 授權(quán)性規(guī)則 權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則 直接規(guī)則（“假定”、“模式”、“后果”完整） 標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則（需進(jìn)一步界定） 調(diào)整性規(guī)則 構(gòu)成性規(guī)則 法律規(guī)則的優(yōu)點(diǎn)與獨(dú)特功能 微觀的指導(dǎo)性 可操作性 (可適用性 ) 確定性和可預(yù)測性 ：： ；；:: ；； 群：群： 法律原則 含義 分類 可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準(zhǔn)則 政策性原則 公理性原則 法律原則 優(yōu)點(diǎn)與獨(dú)特功能 較寬的覆蓋面 宏觀上的指導(dǎo)性 穩(wěn)定性強(qiáng) 與法律規(guī)則的區(qū)別 規(guī)則的絕對性與原則的相對性 規(guī)則的不相容性與原則的相容性 ：： ；；:: ；； 群：群： 法 律 概 念 含義 對各種法律事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。 法的特征 告知作用 指引作用 評價(jià)作用 預(yù)測作用 教育作用 強(qiáng)制作用 出自國家的社會(huì)規(guī)范 制定 認(rèn)可 法是調(diào)節(jié)人們的行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范 1 法的國家意志性 2 ：： ；；:: ；； 群：群： 法的特征 法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范 3 權(quán)利 ： 法定或約定的一種能動(dòng)手段 義務(wù) ： 法定或約定的作出或抑制一定行為 的負(fù)擔(dān)或約束 權(quán)利 利益 行為自由 意志 物質(zhì)利益 非物質(zhì)利益 (道義 ) 基礎(chǔ)的、根本的、方向性的 個(gè)體意志 整體意志 作為的自由（積極自由） 不作為的自由（消極自由） ：： ；；:: ；； 群：群： 法的特征 法的力量 國家力量 內(nèi)在力量 體現(xiàn)為一定的真理性即體現(xiàn)為人們的一般共識、一般知識和經(jīng)驗(yàn) 體現(xiàn)為社會(huì)生活條件的基本規(guī)律