【正文】 會計師事務(wù)所： 1公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。但是，國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 5 資本公積金不得用于彌補公司的虧損。 ⑤ 股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。 股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定，在公司彌補虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。 ② 公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會年會的二十日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了 時編制財務(wù)會計報告，并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。 （ 2）發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的公司應(yīng)當(dāng)按照其轉(zhuǎn)換方法向債券持有人換發(fā)股票，但是對轉(zhuǎn)換股票與否的選擇權(quán)主體是債券持有人而非公司。記名債券的轉(zhuǎn)讓由債券持有人以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓，但是未在公司登記債券存根薄變更登記者不得對抗公司。但是應(yīng)當(dāng)注意的是：這種變更一旦選定，就不可以再變更了，且其發(fā)行主體限定在上市的股份公司上。 （ 2）以債權(quán)能否轉(zhuǎn)換為股權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)，公司債券可以分為可轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券。 （四）公司債券 公司債券的種類 （ 1）根據(jù)債券是否記載持有人姓名，公司債券可以分為記名債券和無記名債券，二者的主要區(qū)別是轉(zhuǎn)讓方式不同。我國《公司法》中，體現(xiàn)資本維持原則的規(guī)定有：有限責(zé)任公司的初始股東對現(xiàn)金之外的出資負擔(dān)保責(zé)任；發(fā)起人不得抽逃出資；股票不得折價發(fā)行；除法定情形外，公司不得回購本公司股票；在彌補虧損、提取法定 公積金之前不得向股東分配利潤等。指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。 公司資本三原則 （ 1）資本確定原則。（ 4） 實繳資本，公司發(fā)行股份，并經(jīng)股東出資使公司實際收到的現(xiàn)金或其他出資的總額。在實行授權(quán)資本制的國家，一般不要求注冊資本都能得到發(fā)行，所以它小于注冊資本。公司資本通常有以下幾種涵義：（ 1）注冊資本，即狹義上的公司資本，是指公司在設(shè)立時籌足的、由公司章程記載的、不低于法定最低國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 4 資本限額且經(jīng)公司登記機關(guān)登記的資本。對任某的換車行為，下列哪一種說法是 不 正確的？ A．違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效 B．違反公司章程從事非經(jīng)營性交易，其行為無效 C．并未違反公司章程，其行為有效 D． 無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效 【答案】 ABC （三）公司資本 公司資本的涵義。 【例】 1．某商務(wù) 公司章程規(guī)定：董事長未經(jīng)股東會授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營性合同。 公司章程的變更。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 公司章程的效力范圍。公司章程應(yīng)當(dāng)采用書面形式，全體制定人在公司章程上簽名蓋章，公司章程才能生效。 公司章程是由股份有限公司的發(fā)起人或有限責(zé)任公司的設(shè)立人全體共同制定。 （ 2）公司名稱中禁止出現(xiàn)的內(nèi)容：①有損國家、社會公眾利益的；②可能對公眾造成欺騙和誤解的；③外國國家（地區(qū)）的名稱、國際組織的名稱；④政黨、黨政軍機關(guān)、群眾組織、社會團體等的名稱和部隊番號；⑤漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字。但是外商投資企業(yè)、歷史悠久、字號馳名的企業(yè)不受該條限制。有限責(zé)任公司名稱中須含有“有限責(zé)任公司”的字樣，凡是股份有限公司，則其名稱中必須包含“股份有限公司”的字樣；②公司注冊機關(guān)的行政級別。 【例】 12020 年，張三、李四、王二麻子共同投資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司，下設(shè)分公司 A、 B。需要注意的是，外國公司可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但外國公司屬于外國法人，其分支機構(gòu)不具有中國法人資格，因此，該分支機構(gòu)在中國境內(nèi)進行經(jīng)營活動產(chǎn)生的責(zé)任由所屬外國公司承擔(dān)。 以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本國公司、外國公司和跨國公司。 總公司對分公司的投入原則上不受限制。 設(shè)立方式 由一個股東（一人有限責(zé)任公司）或者兩個以上股東按照公司法規(guī)定的公司設(shè)立條件和方式投資設(shè)立 總公司在其住所地之外向當(dāng)?shù)毓ど滩块T申請設(shè)立， 屬于設(shè)立公司的分支機構(gòu)，在公司授權(quán)范圍內(nèi)獨立開展業(yè)務(wù)活動。 業(yè)務(wù)開展過程中出現(xiàn)債務(wù)履行不能情形時，債權(quán)人可以要求設(shè)立公司（總公司）承擔(dān)清償義務(wù)，提起訴訟時，可以直接把設(shè)立公司列為共同被告要求承擔(dān)責(zé)任。 注意：分公司雖不具獨立法律地位，但依《民事訴訟法》第 49 條和《民訴意見》第 40 條，依法設(shè)立的分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，具有訴訟資格，另外分公司也具有獨立的締約能力。 子公司分公 司的區(qū)別如下表圖示： 子公司 分公司 法律地位 雖受母公司實際控制，但具有獨立的法人人格， 在工商部門領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》， 有自己的公司名稱和章程，以自己名義開展經(jīng)營活動。人資兼合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有人合與資合特點的公司，有限責(zé)任公司、兩合公司均屬此類公司。人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司，無限公司屬于典型的人合公司。通說認為，我國有限責(zé)任公司屬于封閉式公司，而股份有限公司則屬于開放式公司。封閉式公司是指根據(jù)公司章程的規(guī)定，全部股份由設(shè)立公司的股東持有，股份轉(zhuǎn)讓受到嚴格限制，不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。 股份有限公司，其全部資本分為等額股份， 股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。隨著公司制度的發(fā)展，前三種公司類型漸趨消亡，我國《公司法》僅規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。參見《證券法》第 十六條公開發(fā)行公司債券，應(yīng) 當(dāng)符合下列條件： (一 )股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； (二 )累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十 。公司發(fā)行公司債券其凈資產(chǎn)額不得低于人民幣 6000萬；另外，發(fā)行公司債券應(yīng)由股東會作出決議。 (2)合法。依《合伙企業(yè)法》，合伙人應(yīng)是承擔(dān)無限責(zé)任的完全民事行為能力的自然人。問：這三項決定是否都合法，并說明 理由。 例題： 2． A 是從事生產(chǎn)經(jīng)營的有限責(zé)任公司，總資產(chǎn) 1000萬元，總負債 100萬元。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋 (一 )》第 10 條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效。其意義表現(xiàn)在以下幾個方面： （ 4）公司經(jīng)營范圍的修改，必須依照法定程序進行修改公司章程并經(jīng)公司登記機構(gòu)變更登記。 目的范圍上的限制。 （ 2）公司舉債的限制。 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須 經(jīng)股東會或者股東大會決議。公司法 第十五條 規(guī)定： 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 （二）公司權(quán)利能力和行為能力 公司法上的限制： （ 1）轉(zhuǎn)投資的限制。公司獨立承擔(dān)責(zé)任是公司法人資格的最終體現(xiàn)，具體包含以下三點：公司應(yīng)以它的全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；公司股東不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任；當(dāng)公司資產(chǎn)不足以抵償其債務(wù)時，就依法宣告破產(chǎn)，清算結(jié)束后未受清償?shù)膫鶆?wù)不再清償。公司作為法人，必然具備《民法通則》第 37條規(guī)定的條件，其中最重要的是具有獨立的財產(chǎn)并且能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利并獨立承擔(dān)民事、商事責(zé)任。注意，在我國法定公司分類中不包括無限公司和兩合公司。國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 1 2020 年國家司法考試 專題精講一 公司法 主講 張海峽 第一部分 總論 一、概述 （一）公司的概念和特征 公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的社團法人。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型，屬于我國法人分類中的企業(yè)法人。 公司具有獨立法人資格。公司的股東一旦把 自己的投資財產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司，就喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)，從而取得股權(quán)，而公司則對股東投入的財產(chǎn)享有完全的、獨立的法人財產(chǎn)權(quán)。 公司是社團組織，具有社團性， 公司以營利為目的，具有營利性。主要內(nèi)容包括： ①公 司轉(zhuǎn)投資對象僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司，并且以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任，也就是說不能因投資而承擔(dān)無限責(zé)任，所以公司不能投資于合伙企業(yè)。 另外， 第十六條 規(guī)定： 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 ②就投資規(guī)模而言，公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的， 公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。發(fā)行公司債券的公司，其累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的 40％（《證券法》第 16條）。所謂目的范圍上的限制，指公司不得經(jīng)營核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍之外的業(yè)務(wù)。 （ 5）超越經(jīng)營范圍的活動 并非當(dāng)然無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?，F(xiàn)公司董事會決定： (1)以本公司名義投資 20萬，與 B公司組成合伙企業(yè)； (2)以 A公司名義向 C公司投資 200萬； (3)以本公司名義發(fā)行 100萬元公司債券。 【答案及解析】 (1)不合法。《公司法》第 十五條公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。根據(jù)法律規(guī)定，公司轉(zhuǎn)投資《公司法》第 十五條公司可以向其他企業(yè)投資； 國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 2 (3)不合法。而 A公司凈資產(chǎn)僅 900萬，且董事會無權(quán)作決定發(fā)行公司債券。 （三）公司的分類 以公司股東的責(zé)任形式劃分，公司可分為無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。 有限責(zé)任公司，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為封閉式公司與開放式公司，這是一種英美法上對公司的分類。開放式公司是指可以按照法定的程序公開招股，股東人數(shù)無法限定且股份可以在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。但是發(fā)起設(shè)立的股份有限公司由于并不向社會募集股份，因此也 具有封閉性 以公司信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，公司可以分為人合公司、資合公司以及人資兼合公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司資本的規(guī)模而不是股東的個人信用為基礎(chǔ)的公司，股份有限公司屬典型的資合公司。 以公司之間的組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為本公司和分公司、母公司與子公司。 不具有獨立的法人人格，雖有公司字樣但并非真正意義上的公司，無自己的章程，公司名稱只要在總公司名稱后加上分公司字樣即可。 責(zé)任承擔(dān) 以其自身財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任 ，與母公司互不連帶， 除出資人（即子公司的各股東）出資不實或有抽逃資金，以及公司人格否認的情形下，債權(quán)人不得就未得清償部分向出資人追償。但是要特別注意：這并不意味著兩者之間為連帶關(guān)系，應(yīng)當(dāng)是同一個人格，由總公司承擔(dān)全部責(zé)任。 對母公司 /總公司的投資限制 公司向其他有限責(zé)任公司、股份公司投資的， 公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。注意：依照《商業(yè)銀行法》第 19條第二款，商業(yè)銀行撥付其子公司運營資金的總和不得超過總行資本金總額的 60％。外國公司是依照外國法律在中國境國家司法考試在線 2020 年國家司法考試資料 3 外登記成立的公司，而不是依據(jù)我國公司法在中國境內(nèi)登記成 立的公司。而外國公司出資依照我國法律設(shè)立的公司，則屬于本國公司。子公司有限公司 C、 D,其后，張三和 C公司共同在韓國設(shè)立了股份有限公司 E，據(jù)此判斷以下選項不正確的是： A． B公司具有法人資格 B． E公司是本國公司 C． D公司的民 事責(zé)任由甲承擔(dān) D．張三對 E公司的責(zé)任不負責(zé) 【答案】 ABC 二、公司法基本制度 （一）公司的名稱和住所 （ 1）一個標(biāo)準(zhǔn)的公司名稱中應(yīng)當(dāng)包括四方面的內(nèi)容：①公司類型。根據(jù)我國的現(xiàn)行規(guī)定，在同一登記機關(guān)的轄區(qū)內(nèi)，同行業(yè)的企業(yè)不允許有相同和類似的名字，因此一般要求公司名稱中必須冠以公司登記地的地名。另外，冠以“中國” 、“中華”、“全國”、“國際”等字樣的公司，須經(jīng)國家工商行政管理局的核準(zhǔn)；③公司的行業(yè)和經(jīng)營特點