【正文】 事賠償案件適用法律若干問題的解釋》的新規(guī)定二、多選76．財政局干部李某在機(jī)關(guān)外兼職。2014年3月2日方某申請國家賠償。50．某縣公安局于2012年5月25日以方某涉嫌合同詐騙罪將其刑事拘留，同年6月26日取保候?qū)彛?月11日檢察院決定批準(zhǔn)逮捕方某。下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——49，單)A．如董某只起訴區(qū)衛(wèi)計局，法院應(yīng)追加區(qū)政府為第三人B．本案應(yīng)以區(qū)政府確定案件的級別管轄C．本案可由區(qū)衛(wèi)計局所在地的法院管轄D．法院應(yīng)對原處罰決定和復(fù)議決定進(jìn)行合法性審查，但不對復(fù)議決定作出判決解析：正確答案為ＣＡ錯誤，行政訴訟法修正案的重大修改“復(fù)議維持雙被告[5]”，意味著本題中的區(qū)衛(wèi)計局和區(qū)政府應(yīng)該作為共同被告，如果出現(xiàn)被告遺漏且原告不同意追加的，為了維護(hù)“復(fù)議維持雙被告”這一新制度，由法院將遺漏的被告硬性列為共同被告，而不是第三人；Ｂ錯誤、Ｃ正確，因為本案是經(jīng)過復(fù)議的，所以管轄法院應(yīng)該有兩個，即原機(jī)關(guān)區(qū)衛(wèi)計局和復(fù)議機(jī)關(guān)區(qū)政府所在地的法院，且以原機(jī)關(guān)區(qū)衛(wèi)計局來確定級別管轄；Ｄ錯誤，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查原行政行為合法性的同時，一并審查復(fù)議程序的合法性。董某向區(qū)政府申請復(fù)議，區(qū)政府維持了原處罰決定。關(guān)于此案，下列哪一說法是正確的？Ⅰ(2016——2——48，單)A．申請復(fù)議期限為60日B．公司不得以電子郵件形式提出復(fù)議申請C．行政復(fù)議機(jī)關(guān)不能進(jìn)行調(diào)解D．公司如在復(fù)議決定作出前撤回申請，行政復(fù)議中止 解析：Ａ正確Ａ正確，提醒小伙伴兒們格外注意行政復(fù)議法中的“兩個60天”，即申請復(fù)議期限和復(fù)議審查期限原則上都是60天，但法律規(guī)定申請復(fù)議期限超過60天和復(fù)議審查期限少于60天的除外，這個考點已經(jīng)考過多次了；Ｂ錯誤，公司作為行政相對人，其行為模式原則上是書面、口頭任選，特例除外；Ｃ錯誤，涉及自由裁量的情形，是可以調(diào)解的，行政處罰涉及自由裁量；Ｄ錯誤，公司如在復(fù)議決定作出前撤回申請，只要不違反相關(guān)法律規(guī)定，獲得行政復(fù)議機(jī)關(guān)的同意后，這個復(fù)議案件即告結(jié)束，所以應(yīng)為行政復(fù)議終止，而非“中止”。48．某區(qū)食品藥品監(jiān)管局以某公司生產(chǎn)經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品違反《食品安全法》為由，作出處罰決定。Ａ錯誤，信息公開案件不涉及“復(fù)議前置”，因此不存在“應(yīng)” 先向工商局的上一級工商局申請復(fù)議的情形；Ｂ正確，行政訴訟中被告應(yīng)就被訴行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任以及說明義務(wù)；Ｃ錯誤，根據(jù)最高院的相關(guān)司法解釋，公開案件由于比較簡單，所以可以適用簡易程序；Ｄ錯誤，“政府信息”的內(nèi)涵應(yīng)該做廣義理解，即凡是行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)所獲得的、與行政權(quán)有關(guān)的信息原則上都可以認(rèn)定為政府信息，公司工商登記中的經(jīng)營范圍、從業(yè)人數(shù)、注冊資本等信息完全符合上述理解，因此拒絕公開的行為違法。甲公司向法院起訴，法院受理。Ａ正確，封存行為的目的在于后續(xù)審計行為的順暢進(jìn)行，Ｃ正確，扣押行為的目的在于后續(xù)行政決定的執(zhí)行，Ｄ正確，約束行為的目的在于防止醉酒的王某對自身或者別人造成危險，上述三個行為完全符合行政強(qiáng)制措施防范風(fēng)險、“強(qiáng)制＋結(jié)果”[4]的特點，因此均屬于行政強(qiáng)制措施；Ｂ錯誤，．甲公司與乙公司發(fā)生糾紛向工商局申請公開乙公司的工商登記信息。Ａ錯誤，公安派出所的法定授權(quán)是500元以下罰款和警告，不包括行政拘留，因此派出所無權(quán)做出行政拘留的決定；Ｂ錯誤，公安家屬找不到人，去派出所報案要求找人，是不是會給組織增添不必要的麻煩呀？Ｄ錯誤，行政機(jī)關(guān)做出行政行為時，原則上都要求以書面的形式做出，另外本題根本不存在緊急情況。45．李某多次發(fā)送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查擬對李某作出行政拘留10日的處罰。所以Ｂ選項正確。本題所涉及的行為，雖然形式為“通告”，但我們判斷一個行政行為的性質(zhì)時，不僅要看它的形式，更要根據(jù)它的內(nèi)容來確定。具體行政行為和抽象行政行為是一對常見、?？嫉囊谆煜拍?。提前關(guān)閉或者積極配合的給予一定補(bǔ)貼，逾期不履行的強(qiáng)制關(guān)閉。[2]首先，大家都知道Ｃ選項的國務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)、Ｄ選項的省級人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)均為內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，而內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)原則上是不對外的，所以Ｃ、Ｄ不可能是正確答案。（3）注意，一般都必須公布，但是委員長會議有權(quán)決定不公布?！读⒎ǚā返谌邨l修訂，為體現(xiàn)民主立法、公開立法原則，凡列入常委會議程的法律案：（1）公布是原則，不公布是例外。作為主持組織，委員長會議只能決定程序事項，不能決定任何實體問題。據(jù)我國《立法法》第三十五條：專門委員會之間對法律草案的重要問題意見不一致時，應(yīng)當(dāng)向委員長會議報告。征求意見的情況應(yīng)當(dāng)向社會通報。據(jù)我國2015修訂《立法法》第三十七條：列入常務(wù)委員會會議議程的法律案，應(yīng)當(dāng)在常務(wù)委員會會議后將法律草案及其起草、修改的說明等向社會公布，征求意見，但是經(jīng)委員長會議決定不公布的除外?！睋?jù)此可知，應(yīng)當(dāng)由常委會審議，而非委員長會議審議。B選項錯誤。二、第141頁，左半部分第2題，（2011/1/61）《憲法》和《立法法》規(guī)定，關(guān)于全國人大常委會委員長會議，下列哪些選項是正確的？（2011/1/61），一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)3次委員長會議審議后再交付常委會表決，可以將列入常委會會議議程的法律案草案公布，征求意見，應(yīng)當(dāng)向委員長會議報告【答案】AD 【解析】A選項正確。D選項正確。注意，2015《立法法》修訂，將“可以”改為“應(yīng)當(dāng)”。C選項正確。B選項錯誤。理論法真題修訂時間：20150514 17:30 據(jù)新修訂《立法法》對《宋光明解理論》兩道真題的修改及新修法條練習(xí)題一、第59頁右半部分，第2題（2013/1/89）：《憲法》和法律的規(guī)定，關(guān)于立法權(quán)權(quán)限和立法程序，下列選項正確的是：（2013/1/89）A．全國人大常委會在人大閉會期間，可以對全國人大制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但不得同該法律的基本原則相抵觸B．全國人大通過的法律由全國人民代表大會主席團(tuán)予以公布C．全國人大法律委員會審議法律案時，應(yīng)邀請有關(guān)專門委員會的成員列席會議，發(fā)表意見D．列入全國人大常委會會議議程的法律案，除特殊情況外，應(yīng)當(dāng)在舉行會議七日前將草案發(fā)給常委會組成人員【答案】原答案：AD；《立法法》修訂后答案：ACD 【解析】 A選項正確。其次，如果高某向市林業(yè)局申請行政復(fù)議，①市局復(fù)議維持，則縣林業(yè)局和市林業(yè)局為共同被告，既可以由縣林業(yè)局所在地的基層法院也可以由是林業(yè)局所在地的基層法院管轄。故本案管轄法院是縣法院。首先，如果高某向縣政府申請行政復(fù)議，①縣政府作出維持決定，則縣林業(yè)局和縣政府為共同被告，按照“父隨子”規(guī)則，級別管轄是基層法院。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。P162：高某系A(chǔ)省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。當(dāng)然，本案的原機(jī)關(guān)所在地法院和復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院是重合的。從地域管轄的角度看，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地法院管轄。②關(guān)于管轄，從級別管轄的角度看，根據(jù)最高院《關(guān)于適用若干問題的解釋》第8條規(guī)定，“作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告的，以作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)確定案件的級別管轄。本案得共同被告為原機(jī)關(guān)縣藥監(jiān)局和復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府。由于縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定為由作出沒收決定，而復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定決定維持處罰決定?！笨梢?，只有復(fù)議機(jī)關(guān)改變了原行為處理結(jié)果的，才屬于復(fù)議改變。”同時，根據(jù)最高院《關(guān)于適用若干問題的解釋》第6條規(guī)定：“行政訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為”，包括復(fù)議機(jī)關(guān)駁回復(fù)議申請或者復(fù)議請求的情形，但以復(fù)議申請不符合受理條件為由駁回的除外。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。一些考生被題目中改變法律依據(jù)所迷惑，認(rèn)為屬于復(fù)議改變而作出錯誤選擇。關(guān)于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：（2012/2/97）［答案］1 A．被告為乙縣藥監(jiān)局，由乙縣法院管轄B．被告為乙縣藥監(jiān)局，甲市中級法院對此案有管轄權(quán) C．被告為乙縣政府，乙縣法院對此案有管轄權(quán) D．被告為乙縣政府，由甲市中級法院管轄思路提示：①本案的陷阱在于當(dāng)事人起訴經(jīng)過復(fù)議的行為，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)還是復(fù)議機(jī)關(guān)為被告？結(jié)論在于復(fù)議維持的，共同告，即原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)為共同被告；復(fù)議改變的，告復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為的，可以選擇告。藥廠不服向縣政府申請復(fù)議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。3．某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號生產(chǎn)出售。④行政訴訟中，法院的審理對象應(yīng)當(dāng)是被訴行政行為的合法性。本題中，甲市工商局以“偷稅”為由維持處罰決定，雖然改變了處罰的法律依據(jù)和原違法行為的定性，也屬于復(fù)議維持。行政訴訟法第二十六條第二款規(guī)定的“復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為”，是指復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的處理結(jié)果。③依據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告?！北绢}中，張某作為股東之一，不能代表公司，也不具有股東大會、股東代表大會、董事會的權(quán)力，因此張某不能以田山有限公司的名義提起訴訟。因此林某無權(quán)對處罰決定提起行政訴訟，A項錯誤，當(dāng)選。［考點解析］①依據(jù)《行政訴訟法解釋》第1條第2款規(guī)定：法人或者其他組織對下列“公民、行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：..（六）對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。這種想法其實是將兩個法律關(guān)系混為一體：林某與張某之間形成的是民事賠償法律關(guān)系，而工商局與張某之間形成的是行政處罰法律關(guān)系。②行政訴訟的原告資格在司法考試中幾乎每年都會涉及，掌握該考點的一個關(guān)鍵性問題是理解“有法律上的利害關(guān)系”的含義。下列說法不正確的是：（2005/2/99）［答案］ ABCA．林某也有權(quán)對處罰決定提起行政訴訟 B．張某可以田山有限公司的名義提起訴訟 C．本案的被告為甲市某區(qū)工商局 D．凍結(jié)賬款行為不屬于本案的審理對象思路提示：①本題難度較大，考點豐富。甲市工商局以張某的行為構(gòu)成偷稅為由，維持了原處罰決定。甲市某區(qū)工商局認(rèn)為張某的行為構(gòu)成倒賣國家禁止或者限制自由買賣的物資、物品行為，決定沒收張某銷售款，此后又凍結(jié)田山有限公司的賬款。P1002．張某與林某同為甲市田山有限公司的股東，林某以個人名義在甲市免稅進(jìn)口一輛轎車，由張某代辦各類手續(xù)，平時歸張某使用。而不是市工商局的復(fù)議決定自然無效?！睆?fù)議決定維持原行政行為的，法院對原行政行為作出判決的同時，應(yīng)當(dāng)對復(fù)議決定一并作出相應(yīng)判決。人民法院判決撤銷原行政行為和復(fù)議決定的，可以判決作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)重新作出行政行為。故C項正確?！苯?jīng)過復(fù)議的案件，既可由原機(jī)關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地法院管轄。③《行政訴訟法》第18條第1款規(guī)定：“行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。②根據(jù)《行政訴訟法》第26條第2款規(guī)定：“經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，作出原行政行為的行政機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān)是共同被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變原行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。關(guān)于此案，下列哪些說法是正確的？（2010/2/85）［答案］AC A．市工商局審理王某的復(fù)議案件，應(yīng)由二名以上行政復(fù)議人員參加 B．此案的被告應(yīng)為某縣工商局C．市工商局所在地的法院對此案有管轄權(quán)D．如法院認(rèn)定取締決定違法予以撤銷，市工商局的復(fù)議決定自然無效［考點解析］①根據(jù)《行政復(fù)議法實施條例》第32條規(guī)定：“行政復(fù)議機(jī)構(gòu)審理行政復(fù)議案件，應(yīng)當(dāng)由2名以上行政復(fù)議人員參加。 C C D B C D C D D D C D B C第三篇：司法考試真題勘誤行政法歷年真題修訂P961．某縣工商局認(rèn)定王某經(jīng)營加油站系無照經(jīng)營，予以取締。下列哪些選項是錯誤的？A．合資企業(yè)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起成立B．合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人C．合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)D．合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤2008年全國司法資格考試真題（商法）參考答案一、單項選擇題，每題1分。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經(jīng)與會董事一致通過，最后仍作出決議。對此，%的股東王某認(rèn)為甲公司應(yīng)該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。關(guān)于該股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股東的認(rèn)定問題，下列哪些選項是正確的？A．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記前股東仍然是周某B．在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東C．在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東D．在公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)登記后該股權(quán)轉(zhuǎn)讓取得對抗效力75．劉某是甲有限責(zé)任公司的董事長兼總經(jīng)理。法院裁定受理破產(chǎn)申請，并指定了破產(chǎn)管理人。下列哪些選項是正確的？A．盡管甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效B．盡管丙為未成年人，但其在票據(jù)上的簽章仍然有效C．盡管票據(jù)金額已被丁變造，但該匯票仍然有效D．戊不能向甲、乙行使票據(jù)上的追索權(quán)73．甲公司向乙銀行貸款100萬元，由A公司和B公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔(dān)保。乙取得該匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙又背書轉(zhuǎn)讓給丁，丁再背書轉(zhuǎn)讓給戊。保險合同有效期內(nèi)，該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損失10萬元。69．甲、乙、丙、丁欲設(shè)立一有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了如下內(nèi)容，其中哪些符合法律規(guī)定？A．甲僅以出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，同時被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人B．丙以其勞務(wù)出資，為普通合伙人，其出資份額經(jīng)各合伙人商定為5萬元C．合伙企業(yè)的利潤由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營業(yè)額提取一定比例的勞務(wù)報酬D．經(jīng)全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉(zhuǎn)為普通合伙人，普通合伙人也可以全部轉(zhuǎn)為有