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正文內(nèi)容

國際商法之合同法-文庫吧資料

2024-10-28 21:14本頁面
  

【正文】 售西服的意思表示和授權(quán),因此,丙出售西服的行為欠缺相應(yīng)的代理權(quán),同時,丙在出售西服時明確表示是代替甲出售該西服的,即該合同是丙以甲的名義訂立的,因此應(yīng)當構(gòu)成廣義上的無權(quán)代理。答案簡析在本案中,關(guān)鍵問題是解決乙以甲的名義與丙達成的買賣合同的效力問題,即解決乙是否有權(quán)代理甲出售西服的問題。乙予以拒絕,雙方為此發(fā)生爭議。雙方經(jīng)過協(xié)商以1800元的價格出售給乙。甲出去以后,乙提出其有事不能久呆,要求丙盡快將西服賣給他,丙提出要等待甲回來。因締約主體資格不合格,導(dǎo)致該合同效力待定,加上趙某的父親事后并未予以追認,所以該房屋買賣合同是無效合同。限制行為能力的人不能處分重大的民事行為。要點:(1)該房屋買賣合同屬效力待定合同。趙某父親發(fā)現(xiàn)此事后,起訴到法院。趙某為了買一輛摩托車,欲將家中一套閑房賣掉籌購車款。因顧客退貨而造成的損失應(yīng)根據(jù)過錯程度由雙方承擔(dān)。但在此案中,由于雙方訂立合同的時間為1996年8月16日,而原告在1997年9月26日才向法院起訴,因此,根據(jù)規(guī)定,“可變更或者可撤銷的民事行為,自行為成立時起超過一年當事人才請求變更或者撤銷的,人民法院不予保護。問:此合同的效力如何? 在本案中,被告吉祥服裝廠在采購布料時誤以為是純棉布料并將其制成成品賣給原告,從其主觀上看,并沒有故意作虛假陳述或故意隱瞞真實情況,不存在欺詐的故意,因此,被告的行為不是欺詐行為。吉祥服裝廠則辯稱:其廠業(yè)務(wù)員去南方某市購買此布料時是按純棉布料的價格購買的,有發(fā)票為證,且當時拿樣品給商廈看時,商廈也認為是純棉布料,因而不存在欺詐行為,不同意退貨,如果退貨每件成品只能降低5元,為此雙方經(jīng)過多次協(xié)商均未達成一致意見。大華商廈立即請有關(guān)部門進行檢驗,后證實確實不是純棉布料,里面含有15%的化纖成分。8月25日,吉祥服裝廠按合同約定的時間將貨物運送到了指定的地點,大華商廈驗貨后認為數(shù)量、質(zhì)量均符合合同約定,于是按約定的時間向服裝廠支付了貨款。雙方在合同中約定:吉祥服裝廠向大華商廈提供按樣品及樣品所用同種布料制作的女式裙9000件,總價款為360000元。大華商廈同意訂貨,并于當月16日簽訂了合同。合同無效,信托公司有一定過錯,但該過錯只是使合同形式合法化,不是本案借款本息收不回來的原因,并未造成實際經(jīng)濟損失,故信托公司不應(yīng)承擔(dān)民事實體責(zé)任。但是,營業(yè)部明知此筆拆借資金不是信托公司所借,仍與信托公司簽訂拆借資金合同,以掩蓋其向開發(fā)公司違規(guī)貸款的真實意圖,違反了《合同法》規(guī)定,屬于以合法形式掩蓋非法目的的合同,應(yīng)認定為無效。下列金融機構(gòu)可以向中國人民銀行申請進入同業(yè)拆借市場:(一)政策性銀行;(二)中資商業(yè)銀行;(三)外商獨資銀行、中外合資銀行;(四)城市信用合作社;(五)農(nóng)村信用合作社縣級聯(lián)合社;(六)企業(yè)集團財務(wù)公司;(七)信托公司;(八)金融資產(chǎn)管理公司;(九)金融租賃公司;(十)汽車金融公司;(十一)證券公司;(十二)保險公司;(十三)保險資產(chǎn)管理公司;(十四)中資商業(yè)銀行(不包括城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行和農(nóng)村合作銀行)授權(quán)的一級分支機構(gòu);(十五)外國銀行分行;(十六)中國人民銀行確定的其他機構(gòu)。問題該同業(yè)拆借協(xié)議是否有效?營業(yè)部與信托公司的行為應(yīng)如何認定?資金拆借是指具有法人資格的金融機構(gòu)及經(jīng)法人授權(quán)的非法人金融機構(gòu)、分支機構(gòu)之間進行的短期資金融通的行為,目的在于調(diào)劑頭寸和臨時資金余缺。借款到期后,開發(fā)公司未能按期償還借款本息。同日,營業(yè)部辦理了一份匯款方為營業(yè)部,收款方為開發(fā)公司的電匯憑證。4月26日,營業(yè)部和信托公司簽訂了一份拆借資金合同。開發(fā)公司遂與某信托公司協(xié)商,讓信托公司予以協(xié)助。合同內(nèi)容除價款為噸價1590元外,其余均依建筑工程公司第一份函件為準。(6)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。(5)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。(3)豐華水泥廠不可以請求建筑工程公司支付違約金,但可以請求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。那么,二者之間的合同是否成立?如果成立,則何時成立?合同內(nèi)容如何確定?[答案](1)豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關(guān)系。豐華水泥廠不服,遂向人民法院提起了訴訟,要求依法處理。B市豐華水泥廠接到要貨的信件后,積極準備貨源,于接信后第7天,將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車,直接送至某建筑工程公司,結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。貨到付款,運費由供貨方自行承擔(dān)。S省某建筑工程公司因施工期緊迫,而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同,造成施工過程中水泥短缺,急需100噸水泥。但是,公交公司必須全額賠償王某的損失么?分析此案案情,王某的損失不應(yīng)完全歸因于公交車的拒載行為,因為王某本身采取補救措施不力,存在著一定的過錯,其本可以選擇搭乘其他車輛從而減少甚至避免損失,所以王某對損失的發(fā)生負次要責(zé)任。公交車應(yīng)該停車載客接受要約,由乘客自愿選擇是否搭載,乘客可以不上車收回自己的要約,但是公交車絕對不能不予承諾。公交車應(yīng)按照固定路線的設(shè)定停車卸載搭載乘客?!庇纱丝梢?,從事公共運輸?shù)某羞\人被設(shè)定了強制締約義務(wù)。綜合以上情況,判決公交公司承擔(dān)王某的部分誤工損失40元。法院經(jīng)審理認為,公交公司故意拒載的行為違背了強制締約義務(wù),是造成原告誤工的主要原因,應(yīng)予賠償原告的誤工損失?,F(xiàn)因公交公司拒載導(dǎo)致其誤工,故訴請法院判決賠償誤工損失50元。王某認為此損失系公交公司拒載造成,故訴至法院要求公交公司予以賠償。王某在原地又等待了一段時間后,雨越下越大,已經(jīng)錯過上班時間,于是王某返回家中,整日未去工作。雖然該影城提供的食品、飲料的價位遠遠高于專門從事商品零售的超市、商場,但在市場經(jīng)濟體制下,消費服務(wù)提供者在工商部門核準的經(jīng)營范圍內(nèi),以自愿、公平的經(jīng)營準則來追求合法的商業(yè)利潤最大化是同樣要受到法律保護的正當經(jīng)營行為,因而判決駁回了消費者李冰對華星影院的訴訟請求。當時影院工作人員勸阻李冰攜帶外購飲品入場觀看影片的行為是履行經(jīng)營者管理維持影院經(jīng)營秩序的正當做法,不存在損害消費者的權(quán)益之處。法院審理后認為,法律要平等地保護消費者的消費選擇權(quán)和消費服務(wù)提供者的正當經(jīng)營權(quán)。影城還認為,看電影是一種集體消費,影院的預(yù)設(shè)條款的內(nèi)容符合大多數(shù)觀眾的要求,同時該項預(yù)設(shè)條款也是影院行業(yè)的國際慣例,影院必須避免易燃易爆、閃光、帶味、出響、冒煙等行業(yè)禁忌食品進入放映場,以保證觀眾的人身安全,以使觀眾得到高質(zhì)量、高品位的藝術(shù)消費。故起訴要求華星國際影城賠償其購票款和交通費共計145元,并向其賠禮道歉并且撤銷影城關(guān)于禁止食用非影城出售的飲料和食品的店堂告示。李冰認為,華星國際影城的規(guī)定屬于霸王條款,嚴重侵犯了他的權(quán)利。當他持票欲進入放映大廳時,檢票人員攔住他,認為他攜帶的飲料不是該影院內(nèi)賣品部出售的飲料,所以拒絕他自帶飲料入場。在半年之長的時間里,廣告公司無視禮品公司多次主張履行的要求,違背了誠實信用原則,是惡意拒絕承擔(dān)合同義務(wù)的行為,因此,法院判決廣告公司應(yīng)當承擔(dān)違約法律責(zé)任。雙方對這一點達成合意。因此,原被告之間就合同的主要條款經(jīng)要約承諾,意思表示達成一致,合同依法成立。即:如果要約人承認其有效,則承諾視為未遲到,但要約人應(yīng)當及時通知承諾人,如此,則合同成立;如果要約人不承認其有效,則遲到的承諾成為新要約,要約人處于受要約人的位置。一般而言,逾期的承諾在民法上被視為一項新的要約,而不是承諾。在此后的半年里,B禮品公司多次電話、傳真催問,均無結(jié)果,被迫訴至法院,請求法院判決廣告公司賠償其損失。因廣告公司招待會策劃方案正在調(diào)整,故告知禮品公司稱:暫時不要發(fā)貨,請等候通知。廣告公司未再發(fā)傳真。9月25日,廣告公司向禮品公司發(fā)出傳真,詢問是否收到訂單,何時發(fā)貨。該函于9月15日送到禮品公司。普通法認為承諾應(yīng)當像鏡子一樣反照出要約的內(nèi)容,否則就不是承諾而是反要約。按照《美國統(tǒng)一商法典》第二篇第207條的規(guī)定,在商人之間,如果受要約人在承諾中附加了某些條款,承諾仍可有效,這些附加條款得視為合同的一個組成部分,除非:要約中已明確規(guī)定承諾時不得附加任何條件;這些附加條款對要約作了重大的修改;要約人在接到承諾后已在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條件的通知。但是,在這個問題上,資本主義各國的法律并不完全一致。例如,要約人發(fā)出出售某種原料商品的要約,其中載明數(shù)量為200公噸,單價是每公噸1000英鎊,在目的港倫敦交貨,裝船期是1979年8月,付款條件是以即期不可撤銷信用證付款。承諾是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的一種意思表示,因此,承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容相一致。如果承諾的時間遲于要約的有效期,這就叫做“遲到的承諾”,遲到的承諾不是有效的承諾,而是一項新的要約,只有得到原要約人的承諾后才能成立合同。(2)承諾必須在要約的有效期間內(nèi)進行。受要約人包括其本人及其授權(quán)的代理人。要約一經(jīng)承諾,合同即告成立。如果受要約人在承諾中對要約的條款作了擴張、限制或變更,其效果也視同對要約的拒絕,在法律上等于受要約人向要約人發(fā)出的一項反要約,須經(jīng)原要約人承諾后,合同才能成立。要約在拒絕通知送達要約人時即告失效。(3)要約因被受要約人的拒絕而失效。撤銷要約是指要約已經(jīng)送達受要約人之后,即在要約業(yè)已生效之后,消滅要約的效力的行為。(2)要約因被要約人撤銷而失效。英美普通法則認為,如要約沒有規(guī)定承諾的期間,應(yīng)在合理的時間內(nèi)作出承諾,否則要約即告失效。按照大陸法學(xué)者的解釋,這個期間應(yīng)包括要約到達受要約人的時間、受要約人考慮承諾的時間和承諾到達要約人的時間。第二,如當事人間分處異地,以函電等非對話的方式發(fā)出要約,則各國法律有不同的規(guī)定。如要約人在要約中沒有規(guī)定承諾的期限,則有兩種情況:第一、如果當事人間以對話方式進行交易磋商,對于此種對話要約必須立即予以承諾,如不立即承諾,要約即失去其拘束力。如果要約規(guī)定有承諾的期間,則在該期間終了時自行失效。要約的消滅要約的消滅是指要約失去效力,無論是要約人或受要約人均不再受要約的拘束。為了適應(yīng)國際貿(mào)易發(fā)展的需要,聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會于1980年在維也納通過了一項《關(guān)于國際貨物買賣合同公約》。按照意大利民法典的規(guī)定,凡要約人在要約中規(guī)定有承諾期限者,在該期限屆滿以前,不得撤銷要約;如在要約中沒有規(guī)定期限,則在受要約人承諾以前可以撤銷,但如果受要約人善意信賴要約,并為履行作了某種準備,則要約人應(yīng)對由此而造成的損失承擔(dān)賠償?shù)呢?zé)任。多數(shù)學(xué)者認為這是基于侵權(quán)而產(chǎn)生的責(zé)任;也有人認為是由于要約人濫用權(quán)利而產(chǎn)生的責(zé)任。即使在要約中未規(guī)定承諾的期限,但如根據(jù)具體情況或正常的交易習(xí)慣,要約視為應(yīng)在一定期限內(nèi)等待承諾者,要約人如不適當?shù)爻蜂N要約,亦須負損害賠償之責(zé)。(3)法國法原則上認為要約人在其要約被受要約人承諾以前可以撤銷要約。依據(jù)這些國家的法律,要約人可以采用“不受拘束“等詞句來表示要約對自己沒有拘束力。德國民法典規(guī)定,除非要約人在要約中注明有不受約束的詞句,要約人須受其要約的約束,如果在要約中規(guī)定了有效期,則在有效期內(nèi)不得撤回或更改其要約;如果在要約中沒有規(guī)定有效期,則依通常情形在可望得到答復(fù)以前,不得撤銷或更改其要約。但到目前為止,這僅僅是一項建議,尚未付諸實施。如果符合上述條件,即使該要約沒有對價支持,要約人仍須受其要約的約束,在要約規(guī)定的期限內(nèi)或在合理時間內(nèi)不得撤銷要約。在貨物買賣中,在一定條件下可以承認無“對價”的“確定的要約”,即要約人在要約確定的期限內(nèi)不得撤銷的要約。比如,受要約人可能出于對要約的信賴,為準備承諾而與他人訂立了合同或支出了費用,如要約人不受要約的拘束,在受要約人作出承諾之前撤銷了要約,受要約人就要蒙受損失。在這種情況下,要約人在規(guī)定的期限內(nèi)就不得撤銷或修改要約的內(nèi)容。按照英美法的解釋,所謂對價可以是金錢,也可以是其它有價值的東西。其理由是,英美法認為,一個人所作出的允諾,其所以有法律上的約束力,是由于取得對方的某種“對價”,或者是由于允諾人在作出允諾行為時,采取了法律所要求的某種特殊的形式,如在允諾的書面文件上簽字蠟封,如果允諾欠缺上述條件中的任何一項,該允諾對允諾人就不具有約束力。但一旦要約已經(jīng)到達受要約人之后,要約人是否可須受其要約的約束,在受要約人尚未作出承諾之前,要約人是否可以撤銷其要約或變更其要約的內(nèi)容,對此,英、美、德國和法國的法律各有不同的要求或規(guī)定,現(xiàn)分別介紹如下:(1)英美普通法認為,要約原則上對要約人無約束力,要約人在受要約人對要約作出承諾之前,任何時候都可以撤銷要約或更改要約的內(nèi)容。因為按照資本主義各國的法律,要約必須在到達受要約人時才能生效力,在要約人發(fā)出要約至該要約到達受要約人之前這段時間里,由于要約尚未發(fā)生效力,要約人當然有權(quán)把要約撤回,或更改要約的內(nèi)容。這一點同前面所說的要約一經(jīng)對方承諾后,要約人即須受到約束是完全不同的,決不能把二者混為一談。至于要約人是否有拘束力的問題,就比較復(fù)雜。如德國商法典和日本商法典均規(guī)定,商人對于平日經(jīng)常來往的客戶,在其營業(yè)范圍內(nèi),在接到要約時,應(yīng)即發(fā)出承諾與否之通知,如怠于通知時,則視為承諾。不僅如此,在通常情況下,受要約人即使不予承諾,也沒有通知要約人的義務(wù)。一般地說,要約對于受要約人是沒有拘束力的。要約的拘束力要約的約束力包含兩個方面的含義:一個是指要約人的拘束力;另一個是指受要約人的拘束力。要約人是一種意思表示,按照大多數(shù)國家的法律,要約須于到達受要約時方能生效,從而使受要約人取得對該要約作出承諾的權(quán)利。美國統(tǒng)一商法典 的這一規(guī)定,是為了適應(yīng)當代經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展的要求,盡可能使某些合同不致由于缺少某項條款而不能成立。例如,如果當事人在合同中對價格未作規(guī)定,日后如發(fā)生爭議,美國法就認為應(yīng)按交貨時合理的價格付款;如果合同當呈人對交貨或付款的時間沒有作出規(guī)定,也同樣解釋為應(yīng)在合理的時間內(nèi)履行交貨或付款的義務(wù)。按照美國統(tǒng)一商法典第2條2204項的規(guī)定,即使在買賣合同中對某一項或某幾項條款沒有作出規(guī)定,但是,只要當事人間確有訂立合同的意思,并有合理的確定的依據(jù)給予相應(yīng)的補救,則合同仍然可以成立。在這一點上,大陸法和英美普通法的要求基本上是一致的。因此,要約人不必在要約中詳細載明合同的全部內(nèi)容,而只要達到足以確定合同內(nèi)容的程度即可。(2)要約的內(nèi)容必須明確、肯定,即應(yīng)該包括擬將簽訂的合同的主要條件,一旦受要約人表示承諾,就足以成立一項對
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