【正文】 信托方式 ” ）。第二，股份公司通過收購進(jìn)行注銷（以下簡(jiǎn)稱 “ 回購方式 ” ）。第一，向法人協(xié)議轉(zhuǎn)讓個(gè)人持股股權(quán)（以下簡(jiǎn)稱 “ 轉(zhuǎn)讓方式 ” ）。信托架構(gòu)能夠解決目前職工持股計(jì)劃存在的各種問題，如持股主體資格問題、職工持股計(jì)劃的管理模式問題、融資渠道問 題、股份問題等。此外，信托方式受到的資金限制較小，也不存在投資比例的限制和發(fā)起人股三年不能轉(zhuǎn)讓的限制，適用范圍比較廣泛。 以信托方式解決職工持股問題受到的制約因素較少，因此更為靈活和可行。 以信托方式解決職持工股問題，有利于維護(hù)證券市場(chǎng)秩序。 股權(quán)信托可以達(dá)到既解決擬上市公司職工持股的政策障礙，又能使職工的利益得到保護(hù)的目的，創(chuàng)造了雙贏的局面。并且因?yàn)槭芡袡C(jī)構(gòu)或受托人都具有相應(yīng)的專業(yè)知識(shí)和技能，能更有效地發(fā)揮這種權(quán)利的價(jià)值。（ 5）另外，信托 持股，有助于職工持股管理，真正發(fā)揮激勵(lì)約束作用。在信托法律關(guān)系中，股份繼承和預(yù)留股份問題可以在信托文件約定條件下順利得到解決。（ 3）通過信托公司代為持股，可以解決由于職工雙重身份、角色重合造成的企業(yè)管理上的困惑，使企業(yè)和職工股東不發(fā)生直接關(guān)系，由信托公司代表職工上升為股東從而提高管理效率。信托投資基金或其他受托人，可以以信托管理的職工股份作為融資擔(dān)保，向銀行貸款。信托持股可以設(shè)計(jì)為以自然人或非法人社會(huì)團(tuán)體名義將職工持有的股份信托給自然人或法人進(jìn)行管理、處分和收益分配。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，這種有特定目的的資金信托與股票期權(quán)制度相配合，將會(huì)較好地解決企業(yè)特別是大中型國有企業(yè)內(nèi)部的產(chǎn)權(quán)缺 位、約束和激勵(lì)機(jī)制不強(qiáng)的問題。職工持股，主要是獲取收益，所以信托持股，有助于職工（委托人和受益人）利益的保障。以信托方式解決擬上市公司的職工持股問題，即 由職工持股會(huì)、工會(huì)或自第 8 頁 共 17 頁 然人持股者作為委托人，與信托投資公司、其他法人或自然人（以下簡(jiǎn)稱受托人）簽訂股權(quán)信托管理合同，將其所持股份委托給受托人，受托人按照委托人的意愿和有利于委托人利益最大化的原則，以自己的名義對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理和處分，委托人在信托合同中指定受益人（可以是委托人或原出資者個(gè)人），受益人享有信托受益權(quán)，根據(jù)信托合同的規(guī)定享有信托利益。 XX 年 4 月《信托法》的出臺(tái)與實(shí)施為職工持股計(jì)劃制度安排上的欠缺提供了一種解決的可能性，信托制度在我國的確立為職工持股計(jì)劃提供了一種制度性的實(shí)施架構(gòu)，為職工持股計(jì)劃的實(shí)施提供了一種合法的穩(wěn)定的制度。信托雖然是一種民事關(guān)系，但為了保障受益人的利益，使信托 成為一種真正的規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)行為，同時(shí)又有益于社會(huì)的財(cái)產(chǎn)管理制度。信托構(gòu)造的要素主要包括信托設(shè)定的依據(jù)、信托財(cái)產(chǎn)、受托人、受益人、信托目的等。具體而言，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的進(jìn)行管理或者處分的行為。下文將結(jié)合理論知識(shí)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)這一問題的解決方式作以探討，以期對(duì)擬上市公司解決職工持股問題有所裨益。我們認(rèn)為職工持股現(xiàn)階段所 存在的問題，恰恰是因?yàn)槲覈姆森h(huán)境不夠完善，職工持股缺少依法規(guī)范的依據(jù)所致。由于我國現(xiàn)在商業(yè)銀行法明確禁止銀行貸款用于企業(yè)股權(quán)投資，所以，職工認(rèn)購股份無法采用銀行貸款。民政部停止審批職工持股會(huì)的主要理由，就是目前的職工持股會(huì)有贏利性質(zhì)不能作為社團(tuán)法人。《 工會(huì)法》和《全國社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》等法規(guī)中規(guī)定，社團(tuán)法人是不以贏利為目的的機(jī)構(gòu)，而職工持股是以贏利為目的的。由于職工持股會(huì)沒有法律地位，持股機(jī)構(gòu)就無法作為一個(gè)企業(yè)發(fā)起人參與第 6 頁 共 17 頁 企業(yè)的發(fā)起設(shè)立，即使職工持股會(huì)借助工會(huì)的法律地位參與發(fā)起設(shè)立公司也存在問題。首先是職工持股會(huì)缺乏明確的法律地位。 （二）我國職工持股主體存在的問題 在我國，職工持股是由企業(yè)內(nèi)部職工認(rèn)購本企業(yè)股份，并由職工持股會(huì)持有并進(jìn)行集中管理的產(chǎn)權(quán)組織形式。 ⑷XX 年12 月 11 日，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函》（以下簡(jiǎn)稱《復(fù)函》）明確指出： “ 職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理，不能成為公司的股東， ”“ 工會(huì)作為上市公司的股東，其身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不一致，故暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請(qǐng)。定向募集公司原已發(fā)行的內(nèi)部職工股以及股份有限公司經(jīng)批準(zhǔn)已經(jīng)發(fā)行的公司職工股，仍然按現(xiàn)行 政策執(zhí)行。 ⑶XX 年 11第 5 頁 共 17 頁 月 25 日，中國證監(jiān)會(huì)《關(guān)于停止發(fā)行公司職工股的通知》規(guī)定： “