【正文】 同履行抗辯權(quán)機(jī)制 【問題的提出】采購雙方在合同中沒有約定誰先付款或者誰先發(fā)貨的，采購商有沒有義務(wù)先付款 ?采購合同約定采購商先付款的，可是采購商發(fā)現(xiàn)供應(yīng)商瀕臨倒閉的時候，采購商仍然要付款嗎 ? 履行抗辯權(quán)指雙務(wù)合同中的一方當(dāng)事人在某種情況下有權(quán)暫時拒絕履行合同義務(wù)。 2023年 8月， Z合金因市場因素價格上漲至每噸 5000元 ,于是 A 公司提議修改合同將 Z合金的單價提高到每噸 5000元， B公司拒絕，雙方協(xié)商未果。 2023年 4月， A 公司與 B 公司簽訂了一份 Z 合金購銷合同。 （四）須情勢變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的。 （二）情勢變更須發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前。 ３ .情勢變更原則 情勢變更原則，是指合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情勢變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，從而允許變更或解除合同的原則。秦某怕被燙傷而將座椅往后靠，椅子滑倒秦某摔倒在地，右腿骨折。席間點了一道菜叫“春雷一聲響”，該菜是鍋巴炒魷魚，再澆上滾沸的湯料而成?！? ２ .適當(dāng)履行原則 適當(dāng)履行原則，又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同義務(wù)的履行原則。 我國《合同法》第 61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。此后，劉先生表示，由于梁女士母女不愿提供材料，致使合同無法進(jìn)行，所以提出正式解除合同?？吹絼⑾壬幸夥椿?，遲遲不辦產(chǎn)權(quán)證，梁女士母女遂向法院提起訴訟，要求劉先生辦理產(chǎn)權(quán)交付手續(xù)。隨著房價進(jìn)一步攀升，劉先生想毀約。一年后，劉先生通過中介將房屋以 73萬元價格轉(zhuǎn)讓給梁女士母女，約定待可辦理產(chǎn)證后，劉先生一周內(nèi)配合辦理過戶及相關(guān)手續(xù)。請問商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？ 【案例】 2023年 6月，劉先生購買了嶺南路的一套房屋。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。一周后，商店盤點時，發(fā)現(xiàn)少了 4000元，經(jīng)查是柜臺組長標(biāo)錯價簽所致。柜臺組長在制作價簽時，誤將 2598元寫為 598元?！? ②客觀情況變更情形下的可撤銷、可變更 根據(jù)《合同法解釋二》第二十六條的規(guī)定，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。對于可變更、可撤銷的合同，當(dāng)事人有權(quán)訴請法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以變更、撤銷，當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。請問：甲方的訴訟要求有無法律依據(jù)？ 可變更、可撤銷的合同 ①合同訂立瑕疵情形下的可撤銷，可變更 根據(jù)《合同法》第 54條的規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： (一 )因重大誤解訂立的； (二 )在訂立合同時顯失公平的。不久，某機(jī)關(guān)（簡稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機(jī)關(guān)下屬單位拒絕收貨。朱某未通過單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。 《合同法》第 51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 (2)無權(quán)代理人訂立的合同 《合同法》第 48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。劉芳便找到拆遷公司，說自己對搬家的事情一點都不知道，并且自己的丈夫患有精神病，所以要求與拆遷公司重新簽訂拆遷協(xié)議，但拆遷公司不同意重新簽訂，認(rèn)為劉芳的丈夫簽協(xié)議時神志非常清楚，并且已領(lǐng)走了補(bǔ)償款，仍要求劉芳按協(xié)議的規(guī)定搬家。協(xié)議簽訂后，朱永從拆遷公司領(lǐng)取了補(bǔ)償款 3萬元。朱永患有精神病，一直在家中養(yǎng)病。張三系未成年人，其所實施的行為屬無效民事行為，不能承擔(dān)民事責(zé)任，所以對此款不應(yīng)由自己償還。半年期到了張三沒有錢償還王五，于是王五找到張三的母親陳某索要，陳某以事前未征得其同意而拒付。 3．相對人作出撤銷的意思表示時、應(yīng)當(dāng)用通知的方式作出，任何默示的方式都不構(gòu)成對此類合同的撤銷。 2．只有善意的相對人才可以作出撤銷合同的行為。即合同的相對人在法定代理人未追認(rèn)限制民事行為能力人所簽訂的合同之前，撤銷自己對限制民事行為能力人所作的意思表示。超過這個期限，法定代理人不作答復(fù)的，則視為拒絕追認(rèn)。” 所謂“催告”就是指合同的相對人要求法定代理人在一定時間內(nèi)明確答復(fù)是否承認(rèn)限制民事行為能力人所簽訂的合同，法定代理人逾期不作表示的，視為法定代理人拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。 18周歲以上，可以獨立進(jìn)行民事活動，或 16~18歲，能以自己的勞動收入為主要生活來源，視為完全民事行為能力人。此案中雙方當(dāng)事人簽訂的合同有無法律效力？ 效力待定的合同 合同效力待定，是指合同成立以后，因存在不足以認(rèn)定合同無效的瑕疵，致使合同效力待定合同不能產(chǎn)生法律效力，在一段合理的時間內(nèi)合同效力暫不確定，由有追認(rèn)權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)正或有撤銷權(quán)的當(dāng)事人進(jìn)行撤銷，再視具體情況確定合同是否有效。三個月后，乙企業(yè)以原定鋼材價格過低為由要求加價，并提出，如果甲企業(yè)表示同意，雙方立即簽訂書面合同，否則，乙企業(yè)將不能按期供貨。甲企業(yè)表示反對，并聲稱，如乙企業(yè)到期不履行協(xié)議，將向法院起訴。 【案例】甲企業(yè)與乙企業(yè)達(dá)成口頭協(xié)議，由乙企業(yè)在半年之內(nèi)供應(yīng)甲企業(yè) 50噸鋼材。 【案例】甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內(nèi)銷售的合同。 《合同法》第 52條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效： (一 )一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； (二 )惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； (三 )以合法形式掩蓋非法目的； (四 )損害社會公共利益； (五 )違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 無效的合同 成立的合同，凡不符合法律規(guī)定的要件的，不能產(chǎn)生合同的法律效力，從而屬于無效合同。 合同成立后，在正常的情況下是有效的，雙方當(dāng)事人受到合同的約束，需要依約和依法履行合同，違約即要承擔(dān)違約責(zé)任。原告的作品與被告的作品外觀形狀相一致，但兩者之間不是一回事。原告的作品與被告的作品不具有可比性，外觀可以不一樣，制作結(jié)構(gòu)必須一樣。原告所制作的作品與被告的作品根本就不屬于同一類作品，依據(jù)光盤本身的內(nèi)容來說明原告的作品和被告的作品一樣，缺乏說服力。被告在訪談中所做出的任何意思表示，不能理解為廣告性質(zhì)或廣告信息。 被告邢某辯稱，被告作為我國當(dāng)代陶藝代表人物，參加中央電視臺七套“鄉(xiāng)約”節(jié)目接受訪談不是廣告行為，也不是廣告活動。但是，至本案起訴時止，原告仍然沒有收到被告的答復(fù)。 之后，原告繼續(xù)努力，終于完成一件無論從造型還是轉(zhuǎn)動靈活度等各方面均符合被告要求的作品?！痹嬖诳吹奖桓娴膽屹p后，經(jīng)多次失敗和不斷努力，終于成功制作完成了五層吊球陶器。 2023年 7月 10日，北京公司訴至本院，要求判令濰坊公司支付貨款 6萬元。北京公司添加的內(nèi)容是：“北京公司同意濰坊公司于 2023年 5月 15日前一次付給北京公司 9萬元后便結(jié)清 2023年 3月 31日前所有債權(quán)債務(wù)，如果北京公司在 2023年 5月 15日仍未收到該款，此承諾無效，北京公司仍保留貨款 15萬元整的追索權(quán)”。同日，被告濰坊公司將該“協(xié)議”加蓋自己公章后傳真給原告北京公司?！? 【案情】原告北京新雷能有限責(zé)任公司（以下簡稱北京公司）與被告濰坊北大青鳥華光科技股份有限公司（以下簡稱濰坊公司）存在買賣電子設(shè)備業(yè)務(wù)關(guān)系，被告濰坊公司購買原告北京公司的電子設(shè)備，欠貨款 15萬元未付。就本法的目的而言：（ a）如發(fā)端人或收件一人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有最密切聯(lián)系的營業(yè)地為準(zhǔn)；如無任何基礎(chǔ)交易，則以其主要的營業(yè)地為準(zhǔn)；（ b）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)” ?！蓖瑫r25條規(guī)定：“承諾生效時合同成立”。 討論：舉例說明網(wǎng)上購物模式中哪些是要約 ？ 哪些是要約邀請 。牛二表示不簽訂合同也罷，但應(yīng)當(dāng)退還自己交納的 500元錢，但是公司稱在廣告中已經(jīng)說得很明白， 500元錢是培訓(xùn)和考試費用，不予退還。 在公司廣告中說的兩個月的所謂培訓(xùn)期里，公司并沒有安排什么專門的培訓(xùn)，只不過是給牛二發(fā)了幾本相關(guān)的書籍，大部分時間都安排其在家看書。在培訓(xùn)前每人需交納培訓(xùn)費和考試費共計 500元。原告未與被告協(xié)商而主動送貨，顯然是違反了合同約定的交貨方式，因此，被告有權(quán)拒絕收貨。 第二：被告并未構(gòu)成違約，因為被告向原告發(fā)出的函電并非是一種要約，只是要約邀請，而原告送貨，實際上是一種要約行為，據(jù)此，被告可以承諾，也可以拒絕承諾，如被告拒絕收貨，表明它不愿意承諾，這完全是合法的。實際上已表示，只要原告有貨，它就將購買，這是對原告發(fā)出的購買水泥的要約。 本案的不同觀點： 第一：被告已構(gòu)成違約。下午原告建設(shè)水泥廠的 50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。 在該批水泥送達(dá)被告之前，被告得知新華水泥廠所生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向新華水泥廠發(fā)去了函電，稱：我公司愿購買貴廠 100噸150型號水泥，盼速 送貨，運費由我公司負(fù)擔(dān)。三家水泥廠在收到函電后，都先后向原告回復(fù)了函電，在函電中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。 要約與要約邀請最根本的區(qū)別是：受要約人有承諾權(quán)；受要約邀請人沒有承諾權(quán)。 其五，要約一般是針對特定相對人的，故要約多采取一般信息傳達(dá)方式：即口頭方式和書面方式。 其四，要約一般是針對特定的對象進(jìn)行。要約邀請，則不是以訂立合同為直接目的，它只是喚起別人向自己作出要約表示或使自己能向別人發(fā)出要約。超市發(fā)出的電報到底是要約還是要約邀請呢？ 要約和要約邀請都包含著當(dāng)事人訂立合同的愿望，但兩者又有很大區(qū)別： 其一，效力不同。超市拒絕購買是違約行為，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。其中一家毛巾廠甲廠寄送了圖樣和說明后，又送了 100條毛巾到該超市，超市看貨后不滿意，于是決定不夠買甲廠的毛巾。 2023年 3月 1號，某超市想要購進(jìn)一批毛巾，于是向幾家毛巾廠發(fā)出電報，稱：本超市欲購進(jìn)毛巾，如果有全棉新款，請附圖樣與說明，我商場將派人前往洽談購買事宜。 （ 8）自選商場。 （ 7）商品標(biāo)價陳列。 （ 6）自動售貨機(jī)。 （ 5）招股說明書。所謂招標(biāo)公告是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通告的形式，向不特定主體發(fā)出的，以吸引或邀請對方發(fā)出要約為目的的意思表示。拍賣公告是指拍賣人在報紙、電視等媒介上以公開方式向社會作出拍賣某物（或者財產(chǎn)權(quán)利）的表示。這種發(fā)出價目表的行為，雖包含了商品名稱及價格條款，且含有行為人希望訂立合同的意思，但由于從該行為中并不能確定行為人具有一經(jīng)對方承諾即接受承諾后果的意圖，而只是向?qū)Ψ教峁┠撤N信息，希望對方向自己提出訂約條件，因此，該行為只是要約邀請，而不是要約。 （ 2）價目表的寄送。在雙方多次協(xié)商交易不成的情況下，劉建華認(rèn)為，利美商場對消費者存在欺詐行為。商場內(nèi)的工作人員告訴劉建華：該款手機(jī)的售價不是 288元，報紙刊登錯誤，因此拒售。 2023年 6月 13日，鄭州市民劉建華看到刊登在報紙上的廣告，廣告上寫明鄭州利美商場出售的諾基亞 7210手機(jī)售價為 288元，并在同一版聲明所有活動以店內(nèi)海報為準(zhǔn)。在我國的司法實踐中，常常以是否包含合同主要條款作為判斷一項廣告是要約還是要約邀請的主要標(biāo)準(zhǔn)。 （ 1）商業(yè)廣告。 第四，根據(jù)交易的習(xí)慣即當(dāng)事人歷來的交易做法來區(qū)分。 第二，根據(jù)當(dāng)事人的意愿來作出區(qū)分。 根據(jù)我國立法、司法實踐和理論，可從以下幾方面來區(qū)分要約和要約邀請，并解決在訂約過程中產(chǎn)生的某些糾紛： 第一，根據(jù)法律規(guī)定作出區(qū)分。 要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 該法第 14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（ 1）內(nèi)容具體確定；（ 2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。是否具有法律約束力，如有法律約束力，則應(yīng)回答何時生效，何時失去效力，并請說明理由。 5月 10日勝利家俱廠電話告知 A機(jī)關(guān) 5月 8日函件收悉。5月 6日勝利家俱廠回函表示同意 A機(jī)關(guān)提出的交貨時間及方式，但同時提出每套桌椅售價 1000元已屬優(yōu)惠，考慮到 A機(jī)關(guān)訂貨數(shù)量較多，可再給予一些優(yōu)惠，每套桌椅按 900元出售。 【案例四】 某年 5月 1日，勝利家俱廠得知 A機(jī)關(guān)要建辦公樓需要購置一批桌椅，便于 5月 2日