【正文】 行，而國(guó)際貿(mào)易和國(guó)際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作對(duì)企業(yè)組織的客觀要求，不可避免地會(huì)促進(jìn)兩大法系公司法的融合。這種趨勢(shì)一方面表現(xiàn)為國(guó)際公約，譬如1956年《承認(rèn)外國(guó)公司、社團(tuán)和財(cái)團(tuán)法律人格的公約》（海牙）；另一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范，其典型代表是歐洲公司指令，它起著協(xié)調(diào)歐盟國(guó)家公司法的實(shí)質(zhì)性作用。（五）公司法的國(guó)際化公司法本是國(guó)內(nèi)法，但是公司法涉及資本流動(dòng)和商事交易，而資本流動(dòng)和商事交易不可能局限于一國(guó)之內(nèi)。在此情況下，各國(guó)公司法為了保護(hù)債權(quán)人利益，強(qiáng)化了一人股東對(duì)公司的義務(wù)和責(zé)任，如同一自然人不得設(shè)立數(shù)個(gè)一人公司，一人公司或其他法人不得成為一人公司的唯一股東。從20世紀(jì)50年代開(kāi)始，允許設(shè)立一人公司的國(guó)家日益增多。于是，一人建立的企業(yè)的股東對(duì)擴(kuò)大有限責(zé)任原則適用范圍的需求又于19世紀(jì)末、20世紀(jì)初突出出來(lái)了。適應(yīng)這種需要，1892年，德國(guó)人創(chuàng)造了有限責(zé)任公司，并為各國(guó)所仿效。而中小企業(yè)的出資人不享有有限責(zé)任原則所帶來(lái)的利益，則無(wú)法刺激投資者的積極性，中小企業(yè)難以發(fā)展。而股份公司剛剛出現(xiàn)時(shí)，無(wú)疑都是多投資主體建立的企業(yè)，因而被稱為社團(tuán)法人。如果再肯定監(jiān)事會(huì)對(duì)董事、經(jīng)理的有效監(jiān)督，則是一個(gè)較完善的原則。這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結(jié)構(gòu)的兩個(gè)注意點(diǎn)：一是股東權(quán)的保護(hù)與股東的平等待遇，二是董事會(huì)的監(jiān)督與董事會(huì)的責(zé)任。治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時(shí)準(zhǔn)確地披露與公司有關(guān)的任何重大問(wèn)題，包括財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信息。如果他們的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機(jī)會(huì)得到有效補(bǔ)償。依據(jù)該文件，公司法人治理結(jié)構(gòu)的具體原則是：治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)保護(hù)股東權(quán)利。許多國(guó)家和國(guó)際組織相繼提出研究報(bào)告和規(guī)則體系。基于此，委員會(huì)提出了一個(gè)公司治理的外部人模式，強(qiáng)調(diào)外部非執(zhí)行董事在內(nèi)控和審計(jì)委員會(huì)中的關(guān)鍵地位，突出董事會(huì)的開(kāi)放性、透明性、公正與責(zé)任。該報(bào)告注重公司的財(cái)務(wù)控制和相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理，強(qiáng)調(diào)董事的控制與報(bào)告職能和審計(jì)人員的角色。同時(shí)，任命委員會(huì)等專門委員會(huì)的組成也需有過(guò)半數(shù)外部董事參加。1992年5月，美國(guó)法律協(xié)會(huì)經(jīng)過(guò)十年的認(rèn)真研究，發(fā)表了題為《公司治理的原理：分析和建議》的報(bào)告。但隨著時(shí)間的推移，人們?cè)絹?lái)越認(rèn)識(shí)到，僅有公司組織機(jī)構(gòu)不足以構(gòu)成良好的監(jiān)督，還必須建立健全的公司治理機(jī)制。規(guī)定在一定期限內(nèi)持有一定比例股份的股東享有少數(shù)股東權(quán)，限制大股東的權(quán)利，防止大股東侵害小股東的權(quán)利。其主要規(guī)則有：規(guī)定持股法人的通知義務(wù)，即要求持有他公司一定比例股份的公司履行通知被持股公司的義務(wù)，以防止一公司對(duì)他公司的任意支配。由于股份持有向法人集中，自然人持股占主導(dǎo)地位時(shí)期所沒(méi)有的問(wèn)題不可避免地出現(xiàn)了，譬如經(jīng)濟(jì)力量過(guò)分集中、侵害小股東利益、公司法人人格混同、欺詐債權(quán)人等。所謂股份持有法人化，是指公司股份向法人集中。從19世紀(jì)末的美國(guó)開(kāi)始，公司股份法人持有的現(xiàn)象逐漸發(fā)展起來(lái)。這種制度使公司較易設(shè)立，降低了公司設(shè)立成本，也避免了公司過(guò)早籌措過(guò)多資金造成公司資金閑置的問(wèn)題，符合促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的效率原則。公司設(shè)立時(shí)，股東僅需認(rèn)購(gòu)章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。1937年，德國(guó)股份法首先借鑒英美法系授權(quán)資本制的經(jīng)驗(yàn)，改變多年奉行的法定資本制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國(guó)家所仿效。這種制度的優(yōu)點(diǎn)是，有利于健全公司的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定公司資本，有利于保護(hù)債權(quán)人利益。（一）折衷授權(quán)資本制的普及法定資本制在國(guó)外公司法中曾居主導(dǎo)地位。三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問(wèn)題20世紀(jì)是公司法現(xiàn)代化的世紀(jì)。此時(shí)，公司不能再進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但需要在清算后才能注銷。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才告消滅。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。二是公司解散。如公司出現(xiàn)資不抵債，但仍能通過(guò)各種途徑調(diào)動(dòng)資金，清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不構(gòu)成破產(chǎn)原因。這里的不能是指持續(xù)的不能。公司終止主要有兩種情形：一是公司破產(chǎn)。只要真正這樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。負(fù)責(zé)檢查公司財(cái)務(wù)，并對(duì)董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公司利益進(jìn)行監(jiān)督。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。（3）經(jīng)理（總經(jīng)理）為法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，這是中國(guó)公司法的特色之一。董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，但不能將董事長(zhǎng)看作是董事會(huì)的董事長(zhǎng)，而應(yīng)將董事長(zhǎng)看作是公司的董事長(zhǎng)。（2） 董事會(huì)（不設(shè)董事會(huì)的公司為執(zhí)行董事）作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營(yíng)決策機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；執(zhí)行股東大會(huì)決議，負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)決策；聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），制定公司基本管理制度。公司法根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的精神和公司法人治理的要求，規(guī)定公司設(shè)立下列機(jī)構(gòu)：（1）股東會(huì)（或股東大會(huì)）作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問(wèn)題，選舉和更換董事，選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。公司增加或減少注冊(cè)資本，需由公司股東會(huì)（或股東大會(huì)）作出決議，并由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，并需進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。公司法中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價(jià)的規(guī)定，關(guān)于非貨幣出資的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)股東責(zé)任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價(jià)格不得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。公司法第22條、25條、26條、79條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，其目的在于使公司成立時(shí)就有穩(wěn)固的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)。我國(guó)公司資本制度的特點(diǎn)是：第一，資本法定。公司資本制度公司資本，是股東為達(dá)到公司目的所實(shí)施的財(cái)產(chǎn)出資的總額。同時(shí)，也即為公司取得法人資格的日期。工商行政管理機(jī)關(guān)對(duì)符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。（4）設(shè)立公司應(yīng)符合公司組織的條件，即要有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司（或股份有限公司）要求的組織機(jī)構(gòu)。章程是公司運(yùn)營(yíng)的自治法，在公司事項(xiàng)的審判和仲裁中，章程具有適用順序優(yōu)先的地位。另一方面，公司都應(yīng)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。根據(jù)有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為人民幣10萬(wàn)元、30萬(wàn)元和50萬(wàn)元。但是，國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司，采取募集方式設(shè)立，發(fā)起人可以少于5人。根據(jù)我國(guó)公司法第19條和第73條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)具備人、物、行為和組織方面的要件：（1）設(shè)立人應(yīng)符合法定人數(shù)。為此，公司法建立了公司設(shè)立制度。所以，公司法律制度是國(guó)有企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。而公司法通過(guò)具體規(guī)定公司法人制度為國(guó)有企業(yè)改建為名副其實(shí)的企業(yè)法人提供了較充分的規(guī)則。具體地說(shuō)，企業(yè)沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能真正獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任，企業(yè)不能成為在市場(chǎng)上競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)主體。1979年以來(lái)，國(guó)有企業(yè)改革一直是城市經(jīng)濟(jì)體制改革的中心