試論合同自由原則-文庫吧資料
2025-01-05 06:37本頁面
【正文】 原則的支持功能；從合同自由原則對合同法立法和實(shí)施指導(dǎo)和統(tǒng)領(lǐng)來談合同自由原則的指引功能。具體原則是以基本原則為前提，并在基本原則指導(dǎo)下適用某一特定社會關(guān)系領(lǐng)域的法律原則。合同自由原則的確立是自由競爭階段資本主義生產(chǎn)關(guān)系本質(zhì)的客觀要求，合同法的修改的真正原因也是市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)一步發(fā)展的要求，沒有合同自由也就沒有合同法，合同自由是合同法的生命，同樣，經(jīng)濟(jì)自由是市場經(jīng)濟(jì)的生命，如果從這一角度加以分析的話，我們不難得出這樣的結(jié)論：合同自由原則是合同法的根本原則，或者說合同自由原則是市場經(jīng)濟(jì)的基本原則，沒有合同自由原則就沒有市場經(jīng)濟(jì)。 最后，合同自由原則作為合同法的根本原則要體現(xiàn)合同法的精神。具體表現(xiàn)是：合同法的基本原則是合同法的根本準(zhǔn)則，貫穿于整個(gè)合同法，統(tǒng)帥合同法的各項(xiàng)制度和規(guī)范；合同法基本原則體現(xiàn)合同法的基本價(jià)值，是合同立法、執(zhí)法、守法及研究合同法的總指導(dǎo)思想；合同法基本原則是統(tǒng)治階級對合同關(guān)系的基本政策的集中表現(xiàn)，反映著社會經(jīng)濟(jì)生活條件的本質(zhì)要求。凡是法的一般原則或其他法律部門的基本原則，包括民法的基本原則，都不應(yīng)該作為合同法的基本原則。同時(shí)，它也是法的原則具體化。合同法基本原則是合同法所調(diào)整的社會關(guān)系對合同法調(diào)整的特殊需求的集中反映。合同自由原則具有統(tǒng)帥性，合同法中確立合同自由原則，就是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然結(jié)果，該原則是新合同法的靈魂。合同自由原則完全符合基本原則的特征，合同原則具有抽象性，合同自由原則是從自由交易行為中概括抽象出來的市場經(jīng)濟(jì)所追求的目標(biāo)。所謂統(tǒng)帥性是指法律原則是超級法律規(guī)則，或是更高級法律規(guī)則，它是其他一般法律規(guī)則產(chǎn)生和發(fā)展應(yīng)遵循的規(guī)則，換言之，其他法律規(guī)則則根據(jù)法律原則制定，并接受它的檢驗(yàn)。它包含了兩層含義：一是衡量的意義，即可以被用于衡量比它次要的規(guī)則的價(jià)值或效力；二是控制的意義，即在事實(shí)上控制了其他法律規(guī)則的使用。法律原則的特征應(yīng)包括：抽象性、標(biāo)準(zhǔn)性、和統(tǒng)帥性三個(gè)特征。在這些原則中，哪個(gè)原則是核心原則和基本原則，這些原則之間關(guān)系如何？我認(rèn)為：合同自由原則是合同法的根本原則和核心原則，是合同法的生命所在，其他原則則是民事法律行為應(yīng)遵循的一般原則。[1]沒有合同自由作保障，市場機(jī)制這只看不見的手便會失靈。第四階段指1999年新合同法出臺以后，這一階段的特征是在合同法中明確規(guī)定合同自由原則，并對合同自由原則作了必要的限制。其背景是社會主義市場經(jīng)濟(jì)理論的提出，客觀要求縮小指令性計(jì)劃的范圍，減少政府對經(jīng)濟(jì)的不必要干預(yù)，充分發(fā)揮市場的調(diào)節(jié)功能。第三階段從1993年對《經(jīng)濟(jì)合同法》的修改到1999年統(tǒng)一合同法制定。其原因是在改革開放初期，實(shí)行的是有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)，一方面發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)要求擴(kuò)大當(dāng)事人的自由；另一方面為保證計(jì)劃的完成，又要求對合同自由做出種種限制。第二階段，從1981年《經(jīng)濟(jì)合同法》頒布到1993年對《經(jīng)濟(jì)合同法》進(jìn)行重大修改。這一階段主要的特征是強(qiáng)調(diào)國家計(jì)劃，否定合同自由。因此，市場經(jīng)濟(jì)主體是否具獨(dú)立性是市場機(jī)制發(fā)揮作用的前提，只有市場主體享有充分的自由，才可能形成真正的競爭，市場這只無形的手才會發(fā)揮作用，在合同法里規(guī)定合同自由原則，實(shí)質(zhì)是市場機(jī)制作用發(fā)揮的要求。市場經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)是靠市場這只無形的手來調(diào)節(jié)供求關(guān)系，市場機(jī)制作用的發(fā)揮要通過價(jià)格機(jī)制、競爭機(jī)制和供求機(jī)制。 二、合同自由原則的確立是市場經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展和完善的必然結(jié)果 在進(jìn)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)的過程中，首先要認(rèn)識合同法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系。因此，僅僅把《合同法》作為規(guī)范市場主體交易行為來談?wù)撍囊饬x是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，只有充分發(fā)揮《合同法》中蘊(yùn)含的巨大權(quán)利啟蒙觀念，才會使合同法在社會主義市場經(jīng)濟(jì)和法治國家的建設(shè)中發(fā)揮其應(yīng)有的作用。離開人們權(quán)利觀念的啟蒙，這種需求只不過是政府的一廂情愿，推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)和社會主義法治國家建設(shè)，客觀上要求人們權(quán)利觀念的轉(zhuǎn)變。表現(xiàn)在法律中便是直接規(guī)定社會利益高于個(gè)人利益，表現(xiàn)在道德觀念上就是國家利益至上、集體利益至上，如 “國家興亡，匹夫有責(zé)”、重義輕利、先大家后小家等。其主要特征是，重視社會利益、國家利益、忽視個(gè)人利益“一個(gè)人在中國只允許有義務(wù)觀念，而不許有權(quán)利觀念。社會本位主義?！边@種“賢人政治”同現(xiàn)代法治精神是相對立的，由于長期文化上的影響，使人們對“法治”有一種內(nèi)在的抵觸。在我們國家?guī)浊甑姆饨ㄉ鐣铮寮议L期占據(jù)統(tǒng)治地位，儒家講“禮治”、“德治”，實(shí)際上就是“人治”。法律工具主義是現(xiàn)代法治的真正克星，法律工具主義的危害在于忽視法律的權(quán)威，把法律置于政府權(quán)利之下，司法獨(dú)立是現(xiàn)代法治的核心內(nèi)容和基本要求，政府權(quán)利干預(yù)下的法律實(shí)際上是政府行使權(quán)利的一種手段，政府可以通過行政權(quán)利的干預(yù)達(dá)到一定的目的，法律成了維護(hù)部門利益的工具，法律的公平正義只不過是幌子而已。觀念上的法律工具主義。第二、向市場經(jīng)濟(jì)過渡的啟動力量不同。在西方國
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