【正文】 2002年09月09日 22:40 　　中新社北京九月九日電(魏希)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部今天就公開發(fā)行證券的公司重大關(guān)聯(lián)交易等事項的審核要求發(fā)布《股票發(fā)行審核標(biāo)準(zhǔn)第十四號備忘錄》。但在此項交易中，李嘉誠還是提供了擔(dān)保，即如果該項目在一定時期內(nèi)因投資的物業(yè)價值下跌而導(dǎo)致Equisite Taste出現(xiàn)實質(zhì)有形資產(chǎn)價值下跌，李嘉誠將向長江實業(yè)補(bǔ)償有關(guān)的損失。很顯然，在此次關(guān)聯(lián)交易中，李嘉誠是作為現(xiàn)金得到方，而長江實業(yè)得到的是一間在香港以外注冊與經(jīng)營的公司。 受益方擔(dān)保，以保護(hù)廣大中小股東的利益。此外，如何將上述信息在年報和中報摘要中披露出來，也是需研究解決的，因為對于普通投資者來說,一般只能看到年報或中報的摘要部分，而上市公司往往在摘要中避實就虛。但筆者認(rèn)為，如果能在信息披露的基礎(chǔ)上加大查處力度和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易行為，可能會取得更好的效果。同時，還要求加強(qiáng)上市公司“三分開的披露力度,上市公司應(yīng)披露與控股股東在人員、資產(chǎn)、財務(wù)上的“三分開情況，明確說明上市公司相對于其控股股東是否人員獨(dú)立、資產(chǎn)完整、財務(wù)獨(dú)立；如存在問題，公司董事會還應(yīng)說明整改措施和預(yù)計所需時間。 此次《修訂稿》要求，上市公司在報告期內(nèi)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，若對于某一關(guān)聯(lián)方，累計交易總額高于3000萬元或占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)值5%以上或占本期凈利潤的10%以上的，須披露詳細(xì)情況。但是，公司董事會一直未對上述事項進(jìn)行及時的披露，嚴(yán)重?fù)p害了股東的權(quán)益。這一舉措很容易使人聯(lián)想到近期深圳證券交易所對未及時披露有關(guān)重大事項的猴王A予以公開譴責(zé)的案例。也就是說,今后對上市公司的重大關(guān)聯(lián)交易,內(nèi)要有公司董事會的自家解釋,外要有注冊會計師的獨(dú)立評語,這樣內(nèi)外雙重控制,使上市公司不能隨心所欲地調(diào)高或調(diào)低關(guān)聯(lián)交易的價格,使關(guān)聯(lián)交易的公允性有了保障。一旦這部分交易在總業(yè)務(wù)量中的所占比例較大,那么這一交易價格對于投資者來說就顯得非常重要了。 關(guān)聯(lián)交易的信息披露應(yīng)更全面、更明晰。近期津國商完成的資產(chǎn)重組，實際過程都有同一個大股東參與，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓明顯地帶有關(guān)聯(lián)交易的痕跡，但由于我國目前的準(zhǔn)則難以界定其是否屬關(guān)聯(lián)方，因而交易過程中并沒有作出相應(yīng)的信息披露，使得上述交易過程缺乏應(yīng)有透明度，廣大中小股東也無法了解真相。有區(qū)別的是：一、我國的準(zhǔn)則中未將受主要投資個人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員重大影響的其它企業(yè)作為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則則視其為關(guān)聯(lián)方；二、我們僅將同受某一個企業(yè)或同受某一個人直接控制的兩方或多方之間視為關(guān)聯(lián)方，而國際準(zhǔn)則中將受一個人影響的兩方或多方之間的關(guān)系就視為關(guān)聯(lián)方。 2．對關(guān)聯(lián)方的范圍界定應(yīng)更明確、更廣泛。在項目表決過程中，應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行董事回避制度。從目前部分配股上市公司的情況看，似乎并沒有將之視作占用。因此，在政策的制定和執(zhí)行上須更加明確和嚴(yán)格。 99年以來, 證監(jiān)會出臺了上市公司與控股股東在人員、財務(wù)、資產(chǎn)上嚴(yán)格分開的規(guī)范措施，對于避免上市公司因關(guān)聯(lián)交易過多而缺乏獨(dú)立性,以及控股股東利用關(guān)聯(lián) 交易等方式操縱上市公司利潤等損害中小股東利益等現(xiàn)象的制約起了重要作用。但這并不排除將其逐步進(jìn)行規(guī)范起來。同時，如何使資產(chǎn)重組在更加公平和透明的原則下進(jìn)行，也是規(guī)范證券市場的一項長期任務(wù)。即使在資產(chǎn)重組的過程中關(guān)聯(lián)交易可以帶來明顯的成效，但從根本上它不利于建立公平原則下的市場經(jīng)濟(jì)，更不利于充分發(fā)揮證券市場配置資源的功能。當(dāng)然任何條款，均有待司法實踐的檢驗，所在在制定關(guān)聯(lián)協(xié)議時，應(yīng)全面地考慮司法實踐，探討其合法性。僅以禁止或避免競爭條件為例，此類約定往往有劃分市場，削弱競爭之嫌，在大多數(shù)國家是違反反壟斷原則的。 簽訂關(guān)聯(lián)協(xié)議的目的，與承諶函的目的相同，是為了向股東明確說明可能發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)交易的后果，以使股東作出獨(dú)立的判斷。與董事或高級管理人員相關(guān)的指：　?。?） 該董事、高級管理人員的配偶或未成年子女； 　?。?） 該董事、高級管理人員或[本項（1）目]所列人士的信托人；　　（3） 該董事、高級管理人員或[本項（1）、（2）目]所列人士的合伙人；　　（4） 由該董事或高級管理人員單獨(dú)在事實上所控制的公司，或與[本項（1）、（2）、（3）目]所提及的人士或公司其他董事、監(jiān)事或高級管理人員在事實上共同控制的公司；或；　?。?） [本項（4）目]所指公司的董事、監(jiān)事或高級管理人員。此原則包括（但不限于）執(zhí)行下列的義務(wù)：　　（1） 須親自行使所賦予他的酌量處理的權(quán)力，不得為他人所操縱；非法律允許或得到股東會在知情的情況下的同意不得將其酌量權(quán)轉(zhuǎn)給他人行使；　?。?） 對同類別的股東應(yīng)平等，對不同類別股東應(yīng)公平；　?。?） 除本章程有關(guān)規(guī)定或由股東會在知情的情況下，另有批準(zhǔn)外，不得與公司訂合同、交易或安排；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得用任何形式以公司財產(chǎn)為自己謀私利；　?。?） 不得以任何形式剝奪公司財產(chǎn)，包括（但不限于）對公司有利的機(jī)會；　?。?） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得利用其在公司的地位為自己謀私利；　　（7） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得接受與公司交易有關(guān)的傭金；　　（8） 未經(jīng)股東會在知情的情況下同意，不得與公司競爭；及　　（9） 除非由股東會在知情的情況下另有批準(zhǔn)，須為在其任職期間所獲得的機(jī)密信息保密；如不是為公司利益計，不得利用該信息；但如（A）法律有規(guī)定，（B）公眾利益有要求，（C）該董事或高級管理人員本身的利益要求，則可向法院或其他政府主管機(jī)關(guān)披露該信息。我國目前的《上市公司章程指引》中沒有明確列出此類條款，上市公司可以根據(jù)需要補(bǔ)充此類條款?！　?． 章程條款　　在上市公司章程中，約定規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的條款最常見的方式。　　承諾書其實可認(rèn)為是一項總通知，在這一總通知中，董事們將關(guān)聯(lián)交易所涉及的公司名單、合同類型在第一次會議時便提交給股東大會及/或董事會，并申明其在與這些公司的交易中的利害關(guān)系?！　?3． 承諾書　　關(guān)聯(lián)交易的知情同意與信息披露制度，一般有不便操作的缺陷，因為股東大會與董事會召開會議的次數(shù)是有限的，不可能對太多單項合同進(jìn)行審議與表決。因此，一定要明白無誤地講明對公司的利弊關(guān)系，使股東能對該建議作出自己的判斷；　?。?） 盡管最理想的辦法一般是在通函中闡明發(fā)行人進(jìn)行的運(yùn)算評估，但就復(fù)雜的交易而言，這種辦法可能行不通?！　?． 信息披露　　信息披露是指通過發(fā)布新聞稿向公眾及通過通函向股東披露，證券交易所應(yīng)對此進(jìn)行審查。　?。?） 經(jīng)股東大會或者董事會同意的交易，應(yīng)保持公平，在同等交易條件下，不應(yīng)損害股東的合法權(quán)益。在實際操作過程中，尤其是B股發(fā)行過程中全面地采取一些必要措施，在限制關(guān)聯(lián)交易的原則下，適當(dāng)放寬標(biāo)準(zhǔn)對B股順利發(fā)行及上市公司合理運(yùn)作是非常關(guān)鍵的?！　】傊?，關(guān)聯(lián)交易的特點(diǎn)，決定了其將引發(fā)諸多法律問題，而這些法律問題又是我國法律規(guī)范較薄弱的環(huán)節(jié)。他們之間的這種關(guān)聯(lián)交易不可避免。 　　3. 關(guān)聯(lián)交易將導(dǎo)致不公平現(xiàn)象在我國由于上市公司大多由國有企業(yè)改制而成，企業(yè)在改制過程中，要做到產(chǎn)權(quán)明晰，往往使原有國企業(yè)與上市股份有限公司形成了一種控股與被控股關(guān)系（國家股在上市公司中占絕對控股地位）。正因如此，關(guān)聯(lián)交易一般來講都有上市公司參與其中。　　2. 與買殼上市有關(guān)的交易 　　我國證券市場作為資本市場的發(fā)展正處于一個起步階段，許多有實力的非上市公司將購并或參股上市公司作為進(jìn)入證券市場開展資本經(jīng)營的捷徑，所以一旦購并或參股行為實施以后，就有大宗關(guān)聯(lián)交易緊隨其后，以達(dá)到資本增值套現(xiàn)或借殼上市之目的。另外，目前的上市公司大多由原大型集團(tuán)公司改