中國、美國、日本公司法發(fā)展現(xiàn)狀及未來趨勢-文庫吧資料
2025-07-04 22:51本頁面
【正文】 速的階段，我們知道有這樣一個曲線，越開始越快，越接近于成熟發(fā)展可能相對緩慢。日本以前是有一個相對嚴(yán)格的公司法，它的修改重點可能考慮到更多的放松管制，對公司自治給予鼓勵。在公司的利益平衡方面更強調(diào)一些強制性的東西，恐怕就是法制的任務(wù)。當(dāng)然在另一個方面，公司法的不同性也是在顯現(xiàn)出來，我們都知道，由于我們更大范圍制度的環(huán)境不同，經(jīng)濟發(fā)展的水平或者階段不同，在一個社會當(dāng)中對公司治理機制規(guī)范的整個理念和相關(guān)的機制有所不同，公司法的不一致性也會顯現(xiàn)出來?！ ￡惍d：另外在法律的變化當(dāng)中，有一些規(guī)范的重點恐怕也是有一致的，比如講對公眾公司可能是更為關(guān)注。另外我們在法律和規(guī)范公司運作的時候可能面對的很多都是共同的問題。甚至在實際運作當(dāng)中經(jīng)濟往來有困難。在公司法方面是有這樣的趨勢，公司法可能處于一個大致相通的經(jīng)濟環(huán)境中，比如講市場經(jīng)濟體制，有自主的規(guī)律，這個規(guī)律在各國都有相一致的地方，另外公司作為市場主體也有一般性的共同要求。一個，公司法的改革本身就是一種趨勢，一直處于不同地改革和完善之中，盡管它不能達到我們一個滿意的完善的結(jié)果，但是我們都在朝這個目標(biāo)努力，而這個努力的過程卻是一個共同的趨勢?！ ￡惍d：公司法的趨勢我們應(yīng)當(dāng)怎么把握，不同的人在不同的制度環(huán)境下和社會環(huán)境中對公司法的發(fā)展可能都有各自的評價。濱田教授講了日本公司法的修改問題，剛才王保樹老師也進行了一下點評。他提到的問題在我們中國也有所發(fā)生，大家可能都很熟悉。這樣對我們現(xiàn)在公司法的現(xiàn)狀有一個概念性的了解，對于將來的趨勢也有一個判斷的基礎(chǔ)。剛才三位教授把中國的、美國的、日本的公司法的現(xiàn)狀和將來趨勢做了一個簡要的描述，其實他們可能有很多的內(nèi)容，但是因為不停的敲鐘，使他們精彩的演講不得不停下來?！ ￡惍d：非常感謝會議的主辦單位給我這樣一個艱難點評的機會，另外也感謝我們的主持人給我一個到這兒站著發(fā)言的資格。日本法典頒布以后，中國的學(xué)者和學(xué)術(shù)界很關(guān)注，據(jù)我所知現(xiàn)在出版了三個版本的日本法典中譯本。所以在未來嘗試與錯誤這樣齊頭并進，在這次過程中我們非常希望借鑒外國的法律經(jīng)驗，同時希望日本的經(jīng)驗?zāi)軌虺蔀槌晒Φ睦?，為全球公司法的發(fā)展做出貢獻。因此不能認(rèn)為這次公司法典的出臺就意味著改革的結(jié)束。在這種情況下，經(jīng)理人必須要顧及來自于股東的評價。敵對貿(mào)易收購干預(yù)了大的并購案件的爆發(fā)，同時也激發(fā)了律師創(chuàng)造防范措施的能力，就像美國出現(xiàn)的情況是一樣的，他們不得不做出很多的“毒丸”等不同的形式抵御這種行為。最讓他們痛苦的就是如何應(yīng)對敵對性的，或者競爭性的并購行為。大型公司的反應(yīng)是怎么樣的呢?大型公司正在非常忙地準(zhǔn)備5月1號舉行的第一次董事會和股東大會，因為根據(jù)新的法典公司可以做出更為廣泛的選擇?！ I田道代：股份公司在擁有會計顧問的情況下不用再聘請公司的檢查人，顯然是減少小公司的運營成本，當(dāng)然會計專業(yè)人員已經(jīng)進行了積極的推動，積極的因素已經(jīng)出現(xiàn)了。一些小的公司對于財務(wù)狀況的披露持更加積極的態(tài)度，也認(rèn)為這一制度將使得交易更加順利。第三債權(quán)人可以利用搜索引擎查找他們希望看到的。這主要是因為以下的原因，這個規(guī)定可能就會對于小型的公司帶來很大的影響，從交易中得到的對方財務(wù)數(shù)據(jù)需要加強，因為根據(jù)新法典保護公司債權(quán)的傳統(tǒng)規(guī)則已經(jīng)被細(xì)化了。小型公司對于這些改革的反應(yīng)是什么呢，總體來講他們是非常高興的，然而有一些敏感的人開始擔(dān)憂，主要就是財務(wù)公開的要求，是不是在不久地將來將會被嚴(yán)格地執(zhí)行。另外一個就是對于外部的嚴(yán)重要求，比如要披露其參加的董事會的會議和監(jiān)事會的情況。根據(jù)官方的觀點來講，它的法律地位與董事相似，但是和審計有相同之處。此外公司章程還規(guī)定了多種層次公司股份，以便選擇，這種方法尤其值得關(guān)注。公司機構(gòu)的可選擇數(shù)目已經(jīng)達到了43個，可以從中進行選擇，并且把它記載到公司章程當(dāng)中去。在某些情況下一個公司可以利用公司章程的規(guī)定宣布分配紅利，其實沒有根據(jù)股東的同意。最簡單的公司成立更加容易了，關(guān)于注冊資本的限額規(guī)定取消了，當(dāng)然公司改組也變得更為容易，關(guān)于公司改組的規(guī)則、股份限制都被放寬了，而改組的條件也放寬了15%。至今公司的法典已經(jīng)以全新的形象展示在國民面前，就像從古老的迷宮搬到現(xiàn)代化建筑一樣，但是國民還沒有完全適應(yīng)所有的樓層，因為發(fā)生了重大的變化，當(dāng)然還有具備了改革的特征。在過去的25年當(dāng)中，商法典經(jīng)過了9次重要的修訂。因為他們要幫助整個業(yè)界為新法典做好準(zhǔn)備。因此商人們正在非常緊迫地為這次新法典的實施做準(zhǔn)備。那么這個新的法典和新的實施細(xì)則于今年2月份進行了頒布，這個新的法典非常復(fù)雜，包括了很多條文。每年都會在日本的各地舉行關(guān)于新法典的研討會或者是專題的講座?！ I田道代：女士們，先生們，早上好!首先我想要感謝主辦方能夠給我這樣的機會，比如說趙先生和其他各位為組織這次峰會做出努力的人，我很高興在這里跟大家見面，并且跟大家講公司法的未來?！ ⊥醣洌悍浅８兄x肯?斯科特教授的報告，他給我們帶來了美國關(guān)于公司法和小股東方面的信息。當(dāng)然少數(shù)股東是這種論調(diào)的最大支持者，因為他們的聲音并不一定能夠被最高的管理層聽到，股東可以得到自我保護的利益。我們企業(yè)當(dāng)中的所有者和管理者之間實際上有著內(nèi)在的矛盾，所以我們必須要建立一種什么樣的體制能夠使得管理層受到一定的獎勵，但是又不是過分的獎勵，并且防止他們消極經(jīng)營，一個是建立管理制，第二個就是進行破產(chǎn)程序的處理。因為對于對沖基金來講面臨的風(fēng)險比其它傳統(tǒng)基金要大一些，在1980年左右或者80年代的并購或者對管理層的收購即使到牽涉到機構(gòu)投資者，也很少牽涉到對沖基金。在1984年的時候，紐約的律師們，他們發(fā)明了“毒丸”，就是對付敵意收購的主要方式。美國的公司規(guī)定，你要想打贏公司的代理投票權(quán)很難，怎么辦?第二個問題競價收購和敵意收購。如果少數(shù)股東的投票能夠匯集在一起，就能通過，如果管理層不同，分散股東可以團結(jié)起來打敗他們?！ 】?斯科特：我們再看看分散股東的公司，我把分散股東的公司定義為公司中機構(gòu)投資者很多，他們在紐交所共有400家。對于少數(shù)股東的風(fēng)險還在那兒，少數(shù)股東會看看他們要承擔(dān)的風(fēng)險，然后在買股票的時候要打折。所以法律決策比受托責(zé)任這方面更重要，這可以在法律對一些管理層進行一些制裁，這里邊還有很多定義不清楚。特別是有可能影響公司的資產(chǎn)，所以公司法在一些程序方面有一些限制。幾乎大多數(shù)州的公司法修改了法律，所以現(xiàn)在公司可以選擇不采用注意義務(wù)，所以在這方面并沒有真正的法律規(guī)則可以要求公司管理層在注意義務(wù)方面要達到一定的標(biāo)準(zhǔn)。所有的美國公司中有商業(yè)判斷規(guī)則，商業(yè)判斷規(guī)則就是假設(shè)公司管理層和董事是為股東的最大利益服務(wù)的，所以把注意義務(wù)變成重大注意義務(wù)，因為公司就是要冒商業(yè)危險，有可能對未來做出決策。另外在控股股東的公司中董事會并不能解雇首席執(zhí)行官，實際上首席執(zhí)行官控制了董事，實際上是不可能有新的董事會取代現(xiàn)有的管理層，所以管理層的利益是受到很好的保護。我們看紐約交易所，有一萬七千多個公司，大約是120家公司是控股公司。因為少數(shù)股東從公司那得到的股東權(quán)利很不完整，那么我們先看投票權(quán)的問題。少數(shù)股東有什么辦法呢，有兩個辦法。第一如果管理層干的不好怎么辦，第二如果控制公司的人轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)，為了自己的私利，把少數(shù)股東排除在外怎么辦。第一，是公司中有主導(dǎo)的控股的股東，他們控制大批股東，還有股權(quán)分散的，并沒有控
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