【正文】 能生效；股東的生產(chǎn)管理參與權(quán)也主要通過參加股東會的表決來實(shí)現(xiàn)。公司法理解與運(yùn)作（五）　7．有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)此項(xiàng)義務(wù)中國公司法未作規(guī)定?！　∫恍﹪业墓痉ㄟ€規(guī)定股東有追加出資的義務(wù)。轉(zhuǎn)讓出資后，在股東名冊上要進(jìn)行變更登記?！　、菀婪ㄞD(zhuǎn)讓出資的義務(wù)股東可以轉(zhuǎn)讓出資，但必須依法進(jìn)行。因此，《公司法》第34條規(guī)定：“在公司登記后，股東不得抽回出資?！　、懿坏贸榛爻鲑Y　　《公司法》第25條規(guī)定：公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。按規(guī)定的出資方式、出資比例進(jìn)行出資，并對非貨幣出資進(jìn)行合法驗(yàn)資?！　、诔鲑Y的義務(wù)　　有限責(zé)任公司的特點(diǎn)決定，股東以其出資額為限對公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任?！　。?）股東的義務(wù)中國公司法規(guī)定的股東義務(wù)包括：　　中國《公司法》中規(guī)定：公司破產(chǎn)清算時(shí)經(jīng)清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配?！　」蓶|有權(quán)選舉和更換公司的董事、監(jiān)事，由此在一定程度上還可以參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理。對股東會通過及討論的關(guān)于公司的重大問題，每一股東都有表決權(quán)?！　∮扇w股東組成的股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東有權(quán)在股東會議上作出表決?！　　豆痉ā返?5條規(guī)定：股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資?！　、苻D(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)　　《公司法》第33條中規(guī)定：公司新增資本時(shí)，股東可以優(yōu)先認(rèn)繳出資?！薄　、诓殚営嘘P(guān)資料文件權(quán)　　《公司法》第33條中規(guī)定：“股東按照出資比例分取紅利。　　根據(jù)中國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東有以下具體權(quán)利：是股東為公司也為自己的利益而行使的權(quán)利?！　、诠惨鏅?quán)。它是股東為自己的利益而行使的權(quán)利?！　、僮砸鏅?quán)?！　。?）股東的權(quán)利　　《公司法》第36條還規(guī)定：若股東依法轉(zhuǎn)讓出資，應(yīng)將受讓人的姓名或名稱及住所及其受讓的出資額記載于股東名冊上。股東名冊應(yīng)記載下列事項(xiàng)：股東姓名或者名稱和住所；股東的出資額；出資證明書編號?！　「鶕?jù)《公司法》第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。法律對股東的資格一般沒有什么限制，外國人也可以成為股東?！　?．有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)出資證明書由公司蓋章?！　。?）股東的姓名或者名稱，繳納的出資額和出資日期；　?。?）公司登記日期；　　《公司法》第30條規(guī)定：“出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：出資證明書的內(nèi)容必須記載一定的事項(xiàng)，是為了有利于股東行使股東權(quán)，有利公司對股東的管理。　　股東的出資證明書是一種證據(jù)證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或政府、法人的名稱及住所。”　　當(dāng)事人若對登記機(jī)關(guān)的作為或不作為有異議，可通過法定程序保護(hù)自己的權(quán)益。公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未按照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，責(zé)令限期登記，逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。　　此外，公司成立后必須在合理的時(shí)間內(nèi)開展生產(chǎn)、經(jīng)營工作，否則要進(jìn)行處理?！币虼?，在公司設(shè)立登記中，不僅要依法辦事，更不能進(jìn)行行政干預(yù)，以權(quán)以勢壓人，否則只能接受法律的制裁?！薄豆痉ā返?23條還規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)的上級部門強(qiáng)令公司登記機(jī)關(guān)對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記的，或者對違法登記進(jìn)行包庇的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分?！　　豆痉ā返?22條規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記，情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！　」驹诘怯洉r(shí)若弄虛作假，登記機(jī)關(guān)不依法辦事的，雙方都要承擔(dān)責(zé)任?！豆痉ā返?9條規(guī)定：若設(shè)立有限責(zé)任公司的同時(shí)設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)分公司向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；而有限責(zé)任公司成立后再設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)由公司法定代表人向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照?！　。?）公告，簽發(fā)出資證明書。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責(zé)任公司成立日期?！　。?）向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記；發(fā)起人應(yīng)提交公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明、批準(zhǔn)文件等資料?！　。?）股東繳納出資并由法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后出具證明?！　。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門審批的要進(jìn)行報(bào)批，獲得批準(zhǔn)文件?！　。?）訂立公司章程，確定組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立。西方國家對有限責(zé)任公司設(shè)立程序的規(guī)定中共同包含著一些基本的條件和因素，如公司的發(fā)起人、公司章程、公司的注冊辦事處等，那么，中國公司法又是如何規(guī)定的呢？如聯(lián)邦德國公司法對設(shè)立有限責(zé)任公司的程序規(guī)定如下：（1）由公司創(chuàng)辦人訂立公司章程，協(xié)議并公證；（2）由創(chuàng)辦人認(rèn)購全部股本；（3）由創(chuàng)辦人至少支付所認(rèn)股份票面值25％的現(xiàn)金；（4）一次付清以實(shí)物作為對價(jià)的股份的票面值；（5）任命公司經(jīng)理；（6）公司章程及創(chuàng)辦人協(xié)議存放工商管理局備案?！　∮嘘P(guān)成立有限責(zé)任公司的法定程序比設(shè)立別的公司要簡單?！　≈盖笆?xiàng)事項(xiàng)以外的事項(xiàng)，即前述任意記載事項(xiàng)。公司雖經(jīng)解散，其法人資格并不隨即消滅，除因合并而解散外，都需要實(shí)行清算或破產(chǎn)清算程序，以處理其未了的債權(quán)債務(wù)。一切與公司有關(guān)的書面文件都要有他的簽名，如合同、擔(dān)保書、票據(jù)等?！　。?）公司的法定代表人這些機(jī)關(guān)的人員對公司的利益及公司債權(quán)人的利益負(fù)責(zé)，必須在公司享有的權(quán)限范圍內(nèi)或在他們各自的權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行有效的業(yè)務(wù)活動，做到服從、勤勉和忠信，對公司的重大事務(wù)進(jìn)行謹(jǐn)慎的決策，維護(hù)和推動企業(yè)的生存和發(fā)展?！　∵@是指作為公司機(jī)關(guān)的股東會、董事會和監(jiān)事會的設(shè)立，職權(quán)范圍及組成人員的選任和權(quán)利義務(wù)。”　　有限責(zé)任公司是人合公司，股東人數(shù)有限，為保障經(jīng)營的順利進(jìn)行，往往對出資的轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制，須經(jīng)過半數(shù)或大多數(shù)全體股東的同意并在公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。當(dāng)發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所規(guī)定價(jià)額的，交付該出資的股東應(yīng)補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。對股東的出資額，一般認(rèn)為應(yīng)全部繳足，注重資本的充實(shí)，但也有些國家允許在限制性條件下分期繳納?！　」蓶|的出資方式，應(yīng)以財(cái)產(chǎn)出資為限，可是金錢或物，也可以是財(cái)產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資?！　」蓶|基于與公司的關(guān)系在法律上所享有的權(quán)利及對公司所承擔(dān)的一定責(zé)任為其權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容?！　」蓶|的姓名或名稱須載于章程，是因?yàn)楣蓶|是有限責(zé)任公司的出資人，而有限責(zé)任公司又注重人合關(guān)系，重視股東之間的合作與聯(lián)系?！　。?）公司注冊資本如果公司要變更經(jīng)營范圍，必須及時(shí)履行有關(guān)手續(xù)，進(jìn)行變更登記?！　〗?jīng)營范圍反映了有限責(zé)任公司的權(quán)利能力和行為能力的廣度和深度?！弊∷垂镜闹饕k事機(jī)構(gòu)所在地，它是確定訴訟管轄、受送達(dá)處所、債務(wù)履行地、登記機(jī)關(guān)地點(diǎn)等的依據(jù)?！豆痉ā返?24條規(guī)定：“未依法登記為有限責(zé)任公司而冒用有限責(zé)任公司義務(wù)的，責(zé)令改正或者予以取締，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款?！　」镜拿Q在各國公司法中占據(jù)重要的地位，因?yàn)樗c公司的信譽(yù)、發(fā)展以及前程有著緊密聯(lián)系，它也可以作為資本直接用以投資。公司法理解與運(yùn)作（四）3．有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容根據(jù)中國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：沒有生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，就沒有真正的物質(zhì)保障，有可能出現(xiàn)騙局，造成公司的濫設(shè)，影響社會穩(wěn)定?！　∮邢挢?zé)任公司要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。　?。?）生產(chǎn)經(jīng)營場所與生產(chǎn)經(jīng)營條件。中國公司法亦然。規(guī)定這些部門各自的權(quán)利和義務(wù)，由公司章程和公司內(nèi)部細(xì)則加以補(bǔ)充，使他們互相協(xié)調(diào)，才能實(shí)現(xiàn)對公司一切事務(wù)的有效管理。　　有限責(zé)任公司除要擁有自己的名稱外，還要求建立符合有限責(zé)任公司要求的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)。即要求有限責(zé)任公司必須選定自己的名稱，以保障公司及公司交易對方的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序?！　。?）有限責(zé)任公司名稱與組織機(jī)構(gòu)公司章程的內(nèi)容必須與公司法規(guī)定一致，必須服從于公司法，不得與之抵觸。公司章程，由發(fā)起人親自起草或由發(fā)起人委托的法律專家起草，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，簽名蓋章，各執(zhí)一份。有些國家在立法上直接規(guī)定公司的章程須經(jīng)公證才發(fā)生效力，中國公司法對此未予規(guī)定。它對外公開，申明公司的宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額、權(quán)利以及一系列為公眾了解公司所必須的內(nèi)容。世界各國的有關(guān)公司的立法都規(guī)定公司必須有章程，這是公司設(shè)立的要件，也是有限責(zé)任公司設(shè)立的必須程序。of　　公司章程，美國稱為anticles，英國則習(xí)慣稱為memoran法律、行政法規(guī)對某些特定行業(yè)規(guī)定高出以上限額的，以相關(guān)的法律、行政法規(guī)為準(zhǔn)?！　√囟ㄐ袠I(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！　、芸萍奸_發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元?！　、谝陨唐放l(fā)為主的公司人民幣50萬元；有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：這一規(guī)定的目的，是為了防止濫設(shè)有限公司，西方各國的有限責(zé)任公司法對資本總額都有具體明確的規(guī)定，如日本不得少于10萬日元，德國至少為5萬德國馬克?！　。?）股東出資達(dá)到法定資本最低限額特殊情況下，國家和外商可以單獨(dú)出資設(shè)立有限責(zé)任公司，這是基于中國已設(shè)立的國有企業(yè)進(jìn)行機(jī)制轉(zhuǎn)換及三資企業(yè)原有的規(guī)定作出的特別規(guī)定，為推行現(xiàn)代企業(yè)制度，便于與國際慣例接軌所作出的考慮?！币簿褪钦f，一般情況下，2個以上50個以下自然人或法人可以共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司。　?。?）股東符合法定人數(shù)　　有限責(zé)任公司的設(shè)立，是指有限責(zé)任公司成立并取得法人資格的一系列法律行為。其營業(yè)、解散、結(jié)業(yè)都比較簡單，營業(yè)帳目可以不公開?！　。?）公司的設(shè)立程序簡便，只有發(fā)起設(shè)立而無募股設(shè)立，其成立可以由一個或幾個人發(fā)起，股東的出資額須在公司成立時(shí)繳足。若要進(jìn)行股東出資的轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)大多數(shù)股東一致同意批準(zhǔn)，并在公司登記；對欲轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。公司的股份不允許在證券交易所公開出售，所以又稱“不上市公司”?！　。?）公司不能發(fā)行股票。公司對外承擔(dān)的責(zé)任因此也是有限的。有限責(zé)任公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東只對公司負(fù)有限責(zé)任，對公司的債權(quán)人不負(fù)直接責(zé)任。有限責(zé)任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國的私公司及中國有限責(zé)任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。　　有限責(zé)任公司既具有人合公司，又具有資合公司的性質(zhì)，其法律特征可概括如下：它是由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。corpora－tion，在西歐稱為privateliability　　有限責(zé)任公司，是西方國家中數(shù)量最多的一種公司形式。以后為配合公司清理整頓和企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，1992年5月15日國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》?！豆痉ā奉C布前。這一時(shí)期的公私合營企業(yè)采取的實(shí)際上是股份有限公司的形式。1951年3月30日政務(wù)院財(cái)經(jīng)委員會公布了《私營企業(yè)暫行條例施行辦法》，其中對各類公司的組織作了具體、明確的規(guī)定。1946年，對原《公司法》作了比較大的修改，增列了有限公司?！　⌒梁ジ锩?，只對清《商律草案》的公司律略加修訂，定名為《公司條例》，計(jì)251條，于1914年9月1日施行。宣統(tǒng)二年（1910年），清農(nóng)工商部對原《公司律》加以修訂，定名為《商律草案》，其中公司律334條，未及議決，清朝滅亡?！　?903年，清朝政府頒布了“獎勵公司章程”，鼓勵集股創(chuàng)辦公司，該章程于1907年又進(jìn)行了修訂。　　《公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。子公司是受母公司控股的重新設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司，具有獨(dú)立的法人資格，母公司與子公司是投資與被投資的關(guān)系，母公司是子公司的控股股東?？偣疽卜Q本公司，是管轄其全部組織的總機(jī)構(gòu)，分公司則是受本公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！　?2．分公司與子公司在英美等國，混合控股公司的概念實(shí)際上就是指母公司，從理論上講，只有達(dá)到其它公司51％以上的股份，才能控股，但實(shí)際中，由于股權(quán)的分散，只要擁有其它公司1／3左右甚至更少的股份就能成為控股公司。所謂控股公司，是指通過持有其它公司一定比例以上的股份而對其實(shí)行控制的公司。這是因?yàn)?，一旦投資額超過本公司凈資產(chǎn)的50％，將導(dǎo)致本公司被控股，被兼并。公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任?！　」局g相互投資，在市場經(jīng)濟(jì)條件下是經(jīng)常發(fā)生的事情，但這種投資必須導(dǎo)致公司資產(chǎn)等方面的變化。它一方面允許公司按照自己意志結(jié)合自身?xiàng)l件任意選擇經(jīng)營項(xiàng)目，改變了以往那種對企業(yè)經(jīng)營范圍限制過死的做法，但也不是絕對的放任自由，法律、法規(guī)限制的項(xiàng)目必須依法經(jīng)過批準(zhǔn)才能經(jīng)營。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，可以變更其經(jīng)營范圍。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。　　公司的經(jīng)營范圍是公司權(quán)利能力的具體化?！　」菊鲁逃晒竟蓶|共同制定（就有限責(zé)任公司而言）或發(fā)起人制訂、創(chuàng)立大會通過（就股份有限公司而言），待公司一旦核準(zhǔn)注冊登記后，即成為公司的具有法律約束力的正式章程。其主要內(nèi)容包括公司基本情況、公司組織管理機(jī)構(gòu)和議事規(guī)則、公司解散與清算等事項(xiàng)（詳見第2章“有限責(zé)任公司章程”和第3章“股份有限公司章程”）。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力?！　?．公司章程因?yàn)橐?guī)定了公司的法定住所，在法律上有重要意義：其一，確定了登記主管機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)等行政管轄；其二，確定了債務(wù)清償?shù)让袷率聞?wù)管轄；其三，為訴訟等司法管轄標(biāo)準(zhǔn)提供了依據(jù)。”這一規(guī)定與《民法通則》第39條規(guī)定相一致。其二是排他效力。因?yàn)楣酒髽I(yè)的社會經(jīng)濟(jì)影響比較大，在公司企業(yè)名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或股份有限公司，便于社會公眾監(jiān)督，對與公司有業(yè)務(wù)往來的對方是一種法律上的提示?！边@一規(guī)定正好與《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》（