【正文】 了消費借貸預(yù)約。在此之后的《德國民法典》第610條規(guī)定：“合同另一方的財產(chǎn)狀況明顯受損害而危及返還請求權(quán)的，在發(fā)生疑問時，約定貸款的人可以撤回其約定。立法上最早確認(rèn)預(yù)約合同的，始于1804年的《拿破侖民法典》。因此所有的契約均可訂立預(yù)約合同。因此，允許在要物契約上設(shè)立預(yù)約合同，應(yīng)當(dāng)說是一種進(jìn)步。”羅馬法上規(guī)定要物契約的初衷在于這類契約多系無償，強調(diào)“物之交付”的功能是給予一方當(dāng)事人一個反悔的機會，以求法律的公平性。”從法制史上講，預(yù)約合同起源于要物契約，目的是為了彌補“物之交付”方能成立合同的弊端。另一種觀點則認(rèn)為，凡契約均得為預(yù)約。因此，在當(dāng)事人未達(dá)到合同形式要求之前的合意，屬于預(yù)約合同。因為要物契約是一種實踐法律行為，除雙方當(dāng)事人意思表示一致外，仍須交付標(biāo)的物始能成立，所以，“要物契約在未交付其標(biāo)的物前，其意思表示得解為預(yù)約。在民法理論上，是否任何契約都可以訂立預(yù)約合同，存在著一定的分歧?！备鶕?jù)《布萊克法律詞典》的解釋，“預(yù)約（precontract），是指由一個人作成的契約或約定，它具有排除這個人合法地進(jìn)入另一項性質(zhì)相同的合同的屬性。中國立法上應(yīng)補充預(yù)約合同的規(guī)定，完善合同法。不同國家對預(yù)約合同的立法模式不同?！镱A(yù)約合同的本質(zhì)是契約。區(qū)分主合同和從合同的主要意義在于，主合同和從合同之間存在著特殊的聯(lián)系，即從合同具有附屬性，即它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提?！飶暮贤侵覆荒塥毩⒋嬖诙云渌贤拇嬖跒榇嬖谇疤岬暮贤＠鐚β糜魏贤瑏碚f，其中包含了運輸合同、服務(wù)合同、房屋租賃合同等多項有名合同的內(nèi)容，因此可以類推適用這些有名合同的規(guī)則。對于有名合同應(yīng)當(dāng)直接適用合同法的規(guī)定；對于無名合同，則首先應(yīng)當(dāng)考慮適用合同法的一般規(guī)則?？梢姡?dāng)事人可以自由訂立無名合同?！餆o名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。也就是說，法律關(guān)于有名合同內(nèi)容的規(guī)定，主要是要規(guī)范合同的內(nèi)容，并非要代替當(dāng)事人訂立合同。如我國《合同法》所規(guī)定的15類合同，都屬于有名合同。訂立有償合同的當(dāng)事人原則上應(yīng)具備完全行為能力，限制行為能力人非經(jīng)其法定代表人的同意，不能設(shè)立較為重大的有償合同；但對于一些法律上純獲利益的無償合同，如接受贈與等，限制行為能力人和無行為能力人即使未取得法定代表人的同意也可以訂立。在無償合同中，利益的出讓人原則上只承擔(dān)較低的注意義務(wù)，如無償保管合同中，保管人因過失造成保管物毀損滅失的，雖不能被免除全部責(zé)任，但應(yīng)酌情減輕責(zé)任；而在有償合同中，當(dāng)事人所承擔(dān)的義務(wù)要比無償合同中承擔(dān)的義務(wù)重，例如，有償保管合同的保管人因其過失造成保管物毀損滅失時，應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任。在無償合同中，一方當(dāng)事人可能也要承擔(dān)一定的義務(wù)，如借用合同是無償合同，借用人無須向出借人支付報酬，但屬于雙務(wù)合同，出借人有交付借用物的義務(wù)，借用人負(fù)有正當(dāng)使用和按期返還的義務(wù)。而有的合同既可以是有償?shù)?，也可以是無償?shù)模缱匀蝗酥g的保管合同、委托合同等，雙方既可以約定是有報酬的即有償?shù)谋９?、委托，也可以約定為沒有報酬即無償?shù)谋９?、委托?！餆o償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付相應(yīng)代價的合同，如贈與合同、借用合同等?！镉袃敽贤侵府?dāng)事人一方給予對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。在雙務(wù)合同中，如果因為一方的過錯而使合同不履行，另一方已經(jīng)履行合同的，可以要求違約方履行合同或承擔(dān)其他違約責(zé)任；另一方要求解除合同的，則對于其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求違約方返還。因此，單務(wù)合同不適用同時履行抗辯權(quán)原則。雙方當(dāng)事人均享有同時履行抗辯權(quán)。只有在雙方均履行了自己的義務(wù)以后，才能達(dá)到當(dāng)事人訂約的目的。雙務(wù)合同和單務(wù)合同的區(qū)分有以下意義：1．二者在是否適用同時履行抗辯權(quán)上有區(qū)別?！飭蝿?wù)合同，是指合同雙方當(dāng)事人中僅有一方負(fù)擔(dān)義務(wù)而另一方只享有權(quán)利的合同，例如在借用合同中，只有借用人負(fù)有按約定使用并按期歸還借用物的義務(wù)；又如在贈與合同中，贈與人負(fù)擔(dān)交付贈與物的義務(wù)，而受贈人只享有接受贈與物的權(quán)利，不負(fù)擔(dān)任何義務(wù)。”★雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同，即雙方當(dāng)事人互享債權(quán)，互負(fù)債務(wù)，一方的權(quán)利正好是對方的義務(wù)，彼此形成對價關(guān)系。★要式合同與不要式合同的區(qū)別實際上是一個有關(guān)合同成立與生效的條件問題。除法律有特別規(guī)定以外，合同均為不要式合同。例如，中外合資經(jīng)營企業(yè)合同必須由審批機關(guān)批準(zhǔn)，合同方能成立。課件P52★要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。民法理論上一般認(rèn)為，使用借貸、保管、運送、贈與等屬于實踐合同，但這種分類并非絕對的。區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義，主要在于這兩者成立與生效的時間不同。在實踐合同中，僅有雙方當(dāng)事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，必須有一方實際交付標(biāo)的物的行為，才能產(chǎn)生合同成立的法律效果。大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，如買賣合同、租賃合同、借款合同等?！　》申P(guān)系的上述特征是緊密聯(lián)系的，既具有內(nèi)在關(guān)聯(lián)的一個整體，如上諸特征的完整結(jié)合，形成了法律關(guān)系從內(nèi)部到外在的統(tǒng)一的特征。但是究竟用什么詞匯來表達(dá)這一屬性更名實相符、辭能達(dá)意？我們認(rèn)為比較恰當(dāng)?shù)倪€是調(diào)整性這個詞，而不是思想性，意志性，或主觀能動性等等。調(diào)整性既是法律關(guān)系的基本屬性，又是法律關(guān)系的社會本質(zhì)。只有本源性社會關(guān)系和調(diào)整性社會關(guān)系的分野，才是劃分社會關(guān)系的恰當(dāng)方式。我國法學(xué)界的爭論主要集中在“法律關(guān)系究竟是思想意志關(guān)系”還是“思想意志關(guān)系與物質(zhì)社會關(guān)系的統(tǒng)一”這一對問題上。屬性　　法律關(guān)系的屬性：調(diào)整性社會關(guān)系。例如，房屋的買賣，除了雙方當(dāng)事人簽訂買賣協(xié)議外，還須向房管部門辦理登記過戶手續(xù)方有效力，相互之間的關(guān)系也才能夠成立。例如，工傷致死，不僅可以導(dǎo)致勞動關(guān)系、婚姻關(guān)系的消滅，而且也導(dǎo)致勞動保險合同關(guān)系、繼承關(guān)系的產(chǎn)生。如犯罪行為產(chǎn)生刑事法律關(guān)系，也可能引起某些民事法律關(guān)系（如損害賠償、婚姻、繼承等）的產(chǎn)生或變更。例如，依法等級結(jié)婚的行為，導(dǎo)致婚姻關(guān)系的成立。因為人們的意志有善意與惡意、合法與違法之分，故其行為也可以分為善意省委、合法行為與惡意行為、違法行為。2．法律行為。但由于這些事件的出現(xiàn)，法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系就有可能產(chǎn)生，也有可能發(fā)生變更，甚至完全歸于消滅。法律事件又分為社會事件和自然事件兩種。1．法律事件。在此意義上，與人類生活無直接關(guān)系的純粹的客觀現(xiàn)象（如宇宙天體的運行）就不是法律事實。也就是說，法律事實首先是一種客觀存在的外在現(xiàn)象，而不是人們的一種心理現(xiàn)象或心理活動。它是法律規(guī)范與法律關(guān)系聯(lián)系的中介。但法律規(guī)范的規(guī)定只是主體權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的一般模式，還不是現(xiàn)實的法律關(guān)系本身。其中最主要的條件有二：一是法律規(guī)范；二是法律實施。產(chǎn)生、變更和消滅（一）法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件法律關(guān)系處在不斷的生成、變更和消滅的運動過程。違法行為，根據(jù)其違法的性質(zhì)和對社會危害的程度，可以分為嚴(yán)重違法行為和一般違法行為 兩類：嚴(yán)重違法行為，通常指觸犯刑法的行為，這種行為構(gòu)成犯罪，屬于依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的違法行為。②違法行為。由此而引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅的情況非常廣泛。法律行為可分兩類：①合法行為。③必須為法律規(guī)范所確認(rèn)、而發(fā)生法律上效力的行為。無意識能力的幼年人、瘋癲、白癡的作為和不作為，都不能被視為法律行為。通常又把前者稱為積極的法律行為，后者稱為消極的法律行為。它是在社會生活中引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的最經(jīng)常的事實。能發(fā)生法律上效力的人們的意志行為。法律行為作為人的活動，具有社會性的特征，法律行為并不是一種孤立的行為，而是其他社會行為的一種形式或一個方面。法律行為是法的現(xiàn)象的重要組成部分，是由法律規(guī)定的、具有法律意義、可以用法律進(jìn)行評價的人的行為，由此區(qū)別于一般的社會行為。法律行為概念與特征 1．法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。由此而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系，就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關(guān)系（主法律關(guān)系）和第二性法律關(guān)系（從法律關(guān)系）。這三種關(guān)系相互關(guān)聯(lián)，互為條件，缺一不可。例如，買賣法律關(guān)系就包含著這樣兩個相互聯(lián)系的單向法律關(guān)系。其實，一切法律關(guān)系均可分解為單向的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所謂單向（單務(wù)）法律關(guān)系，是指權(quán)利人僅享有權(quán)利，義務(wù)人僅履行義務(wù)，兩者之間不存在相反的聯(lián)系（如不附條件的贈與關(guān)系）。3．單向（單務(wù)）法律關(guān)系、雙向（雙邊）法律關(guān)系和多向（多邊）法律關(guān)系。與此不同，橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如親權(quán)關(guān)系中的家長與子女，行政管理關(guān)系中的上級機關(guān)與下級機關(guān)，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、監(jiān)督與被監(jiān)督諸方面的差別?？v向（隸屬）的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系（舊法學(xué)稱“特別權(quán)力關(guān)系”）。2．縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。保護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的保護(hù)只能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護(hù)規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整職能的法律關(guān)系，它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)容。本書采用下列分類：1．調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。它們再多向（復(fù)合）法律關(guān)系中都是不可缺少的構(gòu)成要素。多向（復(fù)合）法律關(guān)系之內(nèi)的諸單向關(guān)系有主次之分，因此其客體也有主次之分。例如買賣法律關(guān)系的客體不僅包括“貨物”，而且也包括“貨款”。義務(wù)正式根據(jù)權(quán)利人對這一行為結(jié)果的要求而設(shè)定的。例如，權(quán)利人在義務(wù)人完成一定行為后，得到了某種精神享受或物質(zhì)享受，增長了知識和能力等。作為法律關(guān)系客體的行為結(jié)果是特定的，即義務(wù)人完成其行為所產(chǎn)生的能夠滿足權(quán)利人利益要求的結(jié)果。4．行為結(jié)果。西方學(xué)者稱之為“無體（形）物”。同時它又不同于人的主觀精神活動本身，是精神活動的物化、固定化。精神產(chǎn)品是人通過某種物體（如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤）或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。應(yīng)從三方面分析：當(dāng)人身之部分尚未脫離人的整體時，即屬人身本身；當(dāng)人身之部分自然的從身體中分離，已成為與身體相脫離的外界之物時，亦可以視為法律上之“物”；當(dāng)該部分已植入他人身體時，即為他人人身之組成部分。人身（體）部分（如血液、器官、皮膚等）的法律性質(zhì)，是一個較復(fù)雜的問題。第三，對人身行使權(quán)利時必須依法進(jìn)行，不得超出法律授權(quán)的界限，嚴(yán)禁對他人人身非法強行行使權(quán)利。第二，權(quán)利人對自己的人身不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動，不得濫用人身，或自踐人身和人格。但須注意的是：第一，活人的（整個）身體，不得視為法律上之“物”，不能作為物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)的客體，禁止任何人（包括本人）將整個身體作為“物”參與有償?shù)慕?jīng)濟法律活動，不得轉(zhuǎn)讓或買賣。在現(xiàn)代社會，隨著現(xiàn)代科技和醫(yī)學(xué)的發(fā)展，使得輸血、植皮、器官移植、精子提取等現(xiàn)象大量出現(xiàn)；同時也產(chǎn)生了此類交易買賣活動及其契約，帶來了一系列法律問題。人身是由各個生理器官組成的生理整體（有機體）。但有以下幾種物不得進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系的客體：（1）人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣；（2）文物；（3）軍事設(shè)施、武器（槍支、彈藥等）；（4）危害人類之物（如毒品、假藥、淫穢書籍等）。至于哪些物可以作為法律關(guān)系的可以或可以作為哪些法律關(guān)系的客體，應(yīng)由法律予以具體規(guī)定。第四，須具有獨立性。不可認(rèn)識和控制之物（如地球以外的天體）不能成為法律關(guān)系客體。物理意義上的物要成為法律關(guān)系客體，須具備以下條件：第一，應(yīng)得到法律之認(rèn)可。它可以是天然物，也可以是生產(chǎn)物；可以是活動物，也可以是不活動物。歸納起來，有以下幾類：1．物。（二）法律關(guān)系客體的種類法律關(guān)系客體是一個歷史的概念，隨著社會歷史的不斷發(fā)展，其范圍和形式、類型也在不斷的變化著。所以，實質(zhì)上，客體所承載的利益本身才是法律權(quán)利和法律義務(wù)聯(lián)系的中介。任何外在的客體，一旦它承載某種利益價值，就可能成為法律關(guān)系客體。它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。正如權(quán)利人在享受權(quán)利時必須履行相應(yīng)的義務(wù)一樣，義務(wù)人在盡義務(wù)時，也同樣有自己的權(quán)利。在權(quán)利和義務(wù)的資源分配上，既然權(quán)利人不可能永遠(yuǎn)無限制的享有社會的利益，那么義務(wù)人也就不可能永遠(yuǎn)承擔(dān)社會的不利和損害。例如，父母對子女的撫養(yǎng)義務(wù)通常應(yīng)以子女達(dá)到成年為限。（2）時間的界限。義務(wù)的限度具體表現(xiàn)在：（1）實際履行義務(wù)的主體資格的限制。像權(quán)利是有限度的一樣，義務(wù)也是有限度的。誠然，權(quán)利不是絕對無限制的，同樣法律也不能絕對無限制的剝奪或取消人們的權(quán)利。因此，法律對權(quán)利作適當(dāng)?shù)南拗剖峭耆匾模瑖?yán)格的講，限制是法律為人們行使權(quán)利確定技術(shù)上、程序上的活動方式及界限。然而，也必須看到，就權(quán)利本身來講，它在現(xiàn)實法律生活中總是表現(xiàn)為外在的行為，因此總歸有一個適度的范圍和限度。國家除了要不斷創(chuàng)造和改善物質(zhì)條件、政治條件和文化條件以外，還必須建立和健全法治，通過法律手段來完善來保證兩者在社會生活和社會關(guān)系中的落實。在這兩種情況下，權(quán)利自身并沒有實現(xiàn)。例如，權(quán)利人出于友情或同情而放棄權(quán)利，免除義務(wù)人的義務(wù)。當(dāng)然，法律權(quán)利和法律義務(wù)的實現(xiàn)是一個復(fù)雜的問題，從大的方面講，它取決于一個國家的物質(zhì)生活條件和水平，取決于政治民主和法治（法制）發(fā)展的狀況以及科學(xué)文化條件和道德人文環(huán)境的改善，等等。第二，權(quán)利能力包括享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)這兩方面的法律資格，而權(quán)利本身不包括義務(wù)在內(nèi)。兩者的聯(lián)系表現(xiàn)在：權(quán)利以權(quán)利能力為前提，是權(quán)利能力這一法律資格在法律關(guān)系中的具體反映。而法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)由于針對的是特定的法律主體，故屬于“個別化的法律權(quán)利和法律義務(wù)”，其僅對特定的法律主體有效，不具有普遍的法的效力。法律上的權(quán)利和義務(wù)由于針對的是不特定的主體，因而屬于“一般化的法律權(quán)利和法律義務(wù)”，其具有一般的、普遍的法的效力。此時法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)就可能發(fā)生這樣或那樣的聯(lián)系。而法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所針對的主體是特定的，即在某一法律關(guān)系中的有關(guān)主體（雙方當(dāng)事人或權(quán)利人和義務(wù)人）。（2）針對的主體不同。法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)是法律關(guān)系主體在實施法律（遵守法律或適用法律）的活動過程中所實際享有