【正文】 給公司造成的損失，小股東能否要求董事長(zhǎng)及大股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任？（共同侵權(quán)） 七、章程的修改 修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東（大）會(huì) 修改公司章程須以特別決議為之，即 2/3以上 （含本數(shù)） 表決權(quán)通過(guò)。 55 對(duì)本案的討論 : 《 公司法 》 第 150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。遂判決：不予支持原告對(duì)高寶泉的訴訟請(qǐng)求 。 54 ?法院裁判： ? 一審上海市一中院經(jīng)審理后認(rèn)為 ， 被告高寶泉明知無(wú)董事會(huì)授權(quán)實(shí)施房屋預(yù)售 ， 確有越權(quán)之嫌；而高寶泉作為聯(lián)合公司總經(jīng)理 ， 本身不享有經(jīng)營(yíng)決策權(quán) ， 執(zhí)行兩大股東的書(shū)面指令和聯(lián)合公司的售房意志過(guò)程中 ， 并無(wú)過(guò)錯(cuò) 。 2022年 11月 ， 聯(lián)合公司取得預(yù)售許可證 ， 開(kāi)始進(jìn)行房屋銷售 。 然而， 就在董事會(huì)否決 ? 銷售房屋方案 ? 后 ， 兩個(gè)大股東書(shū)面指令聯(lián)合公司總經(jīng)理高寶泉執(zhí)行該方案 ， 進(jìn)行房屋銷售 。 其中 ， 聯(lián)合公司章程第二十五條規(guī)定： ? 銷售房屋的時(shí)間 、 價(jià)格必須經(jīng)董事會(huì)協(xié)商一致 ，形成決議才能進(jìn)行 ， 總經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé) 。 51 公司法司法解釋 3 ?第十七條 股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。 這也是民法中權(quán)利與義務(wù)統(tǒng)一 ， 利益與風(fēng)險(xiǎn)一致原則的具體體現(xiàn) 。 法院認(rèn)為 ， 根據(jù) 《 公司法》 第三十五條規(guī)定 ， ? 除全體股東約定不按照出資比例分取紅利以外 ， 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利 。 隨后 ， 溫州公司等訴至法院 ， 要求確認(rèn)金華公司在項(xiàng)目公司按其實(shí)繳出資比例 （ %） 行使股東表決權(quán)與分紅權(quán)等 。 溫州公司主動(dòng)將出資全部到位 ， 金華公司王總卻以與李總個(gè)人曾有約定不再投入資金為由 ， 拒絕繼續(xù)出資 。 各方均首期出資 30%， 并書(shū)面保證剩余注冊(cè)資本三年內(nèi)全部到位 。 49 ?基本案情： ? 2022年底 ， 溫州公司 （ 董事長(zhǎng)李總 ） 和金華公司 （ 董事長(zhǎng)王總 ） 共同發(fā)起設(shè)立了負(fù)責(zé)開(kāi)發(fā) 杭州第一高樓 項(xiàng)目的浙江某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司 (以下簡(jiǎn)稱項(xiàng)目公司 )， 注冊(cè)資本為 8000萬(wàn)元 。當(dāng)然，根據(jù)本案公司章程的規(guī)定，公司章程的修改，必須由全體股東通過(guò)，被告作為掌控公司的經(jīng)營(yíng)者不愿意變更公司章程內(nèi)容，導(dǎo)致兩原告的合法權(quán)益無(wú)法實(shí)現(xiàn)，兩原告作為公司股東簽訂了公司章程這一特定的合同，他們無(wú)法行使公司的重要權(quán)利，從合同法的角度來(lái)說(shuō)，顯然合同的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)。 47 ?本案公司章程條款由全體股東參加制定，并由全體股東簽字確認(rèn)，章程作為全體股東的契約，每一股東都要受到公司章程的約束。 ? 法院的判決主要依據(jù)并不是具體的分則法條 ， 而是相對(duì)抽象和原則的立法精神 ， 下面所引的是判決書(shū)中的三段原話： ? 《 公司法 》 第一條開(kāi)宗明義地提出了該法的立法精神在于規(guī)范公司的組織和行為 ， 保護(hù)公司 、 股東和債權(quán)人的合法利益 ， 維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序 ， 促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 。 黃 、 龔二人遂訴至法院 。 公司經(jīng)營(yíng)幾年后暴露了一些問(wèn)題 ， 身為股東卻一直未參與公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的黃先生和龔先生在如何使公司運(yùn)作更加合理有效等諸多方面與何先生產(chǎn)生了嚴(yán)重分歧；幾經(jīng)交涉后 ， 兩人提出了修改公司章程條款， 另行聘請(qǐng)職業(yè)經(jīng)理人來(lái)管理公司的要求 。 在制定公司章程時(shí) ， 三個(gè)人一致同意在章程的第十九條寫(xiě)入這樣一款內(nèi)容： ? 股東會(huì)決策重大事項(xiàng)時(shí) ，必須經(jīng)全體股東通過(guò) ? ?！? ?，在章程中不按出資比例而是由股東間直接約定一個(gè)表決權(quán)行使的比例； 44 ?； ?D. 將表決權(quán)讓渡給其他股東行使的問(wèn)題（干股股東轉(zhuǎn)讓表決權(quán)、股東爭(zhēng)奪控制權(quán)時(shí)一致行動(dòng)人的協(xié)議） 4）股東會(huì)的表決程序問(wèn)題 ?《公司法》第四十四條第二款規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。 42 ?需討論的問(wèn)題： ? 如法院支持了 A公司的抗辯 ， 以章程有特殊規(guī)定為由宣告保證合同無(wú)效 ， B公司能否就因擔(dān)保無(wú)效導(dǎo)致不能清償部分的債權(quán)部分向工商局提起賠償訴訟 ？ 法院能否參照 《 物權(quán)法 》 第二十一條規(guī)定判決工商局承擔(dān)賠償責(zé)任 ？ ? 反之 ， 如果法院支持了 B公司的訴請(qǐng) ， 以 B公司發(fā)放貸款時(shí) ， 工商存檔的公司章程并無(wú)該特殊規(guī)定 ， B公司系善意第三人 ， 認(rèn)定保證合同有效 。 B公司遂將 A公司一并起訴至人民法院要求承擔(dān)保證責(zé)任 。 41 ? 行政訴訟案經(jīng)法院審理 ， 認(rèn)定 A公司股東擬定并報(bào)送的公司章程不違反法律 、 行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 ， 確認(rèn)工商局不予登記的行為違法 ， 并責(zé)令其重新登記并更換制式公司章程文本 。 B公司發(fā)放貸款前 ， 核查了 A公司在工商局存檔的公司章程 ， 未見(jiàn)異常規(guī)定 ， 為穩(wěn)妥起見(jiàn) ， 在要求 A公司提供代表三分之二以上表決權(quán)通過(guò)的股東會(huì)決議后 ， B公司與 A公司簽訂了保證合同 ， 并發(fā)放了 2022萬(wàn)元借款 。 但 A公司在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后， 隨即以工商局為被告向人民法院提起訴訟 ， 要求更換存檔的公司章程 。 ? A公司將含有上述內(nèi)容的章程報(bào)送工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí) ， 工商局要求必須使用其制式文本 ， 否則不予辦理 。 在商議公司章程時(shí) ， 在小股東乙的堅(jiān)持下 ， 報(bào)送工商局的章程中規(guī)定 ? 公司為他人提供擔(dān)保的 ， 需由公司股東會(huì)作出決議 ， 擔(dān)保限額為人民幣 1000萬(wàn)元 。 ?討論案例： ? A公司系一家為開(kāi)發(fā)約 40畝的土地 （ 市值約 8000萬(wàn)元 ） 而專門(mén)組建的項(xiàng)目公司 。 ?公司法應(yīng)是當(dāng)事人意思自治與國(guó)家監(jiān)管的結(jié)合，上述錯(cuò)誤做法，粗暴地侵犯了當(dāng)事人的締約自由。 股份公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)（中國(guó)法） ?公司名稱和住所； ?公司經(jīng)營(yíng)范圍； ?公司設(shè)立方式； ?公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本； ?發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)； ?股東的權(quán)利和義務(wù)； ?董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； ?公司法定代表人； ?監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則； ? 公司利潤(rùn)分配辦法； ? 公司的解散事由與清算辦法； ? 公司的通知和公告辦法； ? 股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 從德、法、日的規(guī)定看，一般將發(fā)起人的特別利益、設(shè)立費(fèi)用、發(fā)起人的報(bào)酬、公司期限、分公司的設(shè)立等列為相對(duì)事項(xiàng)。 ?后一個(gè)法律文件記載公司內(nèi)部運(yùn)作的各項(xiàng)細(xì)則，主要規(guī)定公司與股東的關(guān)系，因此被稱為公司的內(nèi)部憲章，同時(shí)也被視為公司與股東以及股東之間的契約。 ?美國(guó)在分別由公司組織章程 Articles of Incorporation 和章程細(xì)則（議事規(guī)則） Bylaws 組成。 ?依據(jù)本章程，股東可以起訴股東，股東可以起