【正文】 的標(biāo)準(zhǔn)就是該條款是否直接影響合同的成立 ， 能夠直接影響合同成立的 ， 即為主要條款 ， 否則為非主要條款 。 例如自動(dòng)售貨機(jī) ， 顧客將規(guī)定的傾貨幣投入機(jī)器內(nèi)買賣合同即成立 。 當(dāng)事人采用信件 ， 數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的 ， 一方當(dāng)事人可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書 。 即只記載要約內(nèi)容或者承諾內(nèi)容的文件 。 合同的一般原理 第 19章 合同的書面形式除合同書以外 ， 還有如下幾種： 1) 合同憑證 。 法人訂立書面合同的 ， 應(yīng)加蓋法人合同專用章 ， 并由法定代表人或其授權(quán)代表簽名蓋章 。 當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)的修改合同的文書 、電報(bào) 、 電傳和圖表 ， 也是書面合同的組成部分 。 合同的一般原理 第 19章 (二 ) 書面形式 書面形式是指當(dāng)事人雙方用文字表述合同內(nèi)容的形式 。 合同關(guān)系一旦發(fā)生糾紛 ， 舉證困難 ， 難以分清責(zé)任 。 如集市貿(mào)易 ， 商店零售以及其他現(xiàn)貨交易 。 第三節(jié) 合 同 的 內(nèi) 容 和 形 式 合同的一般原理 第 19章 根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定 ， 合同形式主要有以下幾種： (一 ) 口頭形式 口頭形式是指合同當(dāng)事人雙方以口頭或電話交談方式達(dá)成協(xié)議而訂立合同的形式 。 合同采取何種形式 ， 取決于法律的規(guī)定 。行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定辦理完手續(xù)才能生效等。但并不排除某些合同還須同時(shí)具備法律規(guī)定的一些特殊要件才能生效。 合同不違反法律或社會(huì)公共利益 ， 包括合同的目的和內(nèi)容都不得違反法律或社會(huì)公共利益 ， 否則合同沒有補(bǔ)救的余地 ， 只能歸于完全無效 。 3. 合同不違反法律或社會(huì)公共利益 。 這是一種例外 。 而對(duì)于自然人來說 ， 具有完全民事行為能力的公民 ， 可以訂立一切法律允許自然人作為合同主體的合同 ， 屬于限制民事行為能力的自然人 ， 不能獨(dú)立為合同的主體 。 合同的一般原理 第 19章 (二 ) 合同的生效要件 1. 當(dāng)事人在訂立合同時(shí)必須具有相應(yīng)的訂立合同的民事權(quán)利能力和民事行為能力 。 即依一定方式或完成標(biāo)的物的交付 。 不以訂立合同為目的的意思表示 ， 即使達(dá)成合意 ， 也不能成立合同 。 合同標(biāo)的不確定或者合同標(biāo)的的自始履行不能 ， 合同不能成立 。 合意是指意思表示一致 ， 僅有一方當(dāng)事人不可能產(chǎn)生合意 ， 也不可能成立合同 。 ” 合同的一般原理 第 19章 四、合同的成立要件與生效要件 (一 ) 合同的成立要件 1. 當(dāng)事人的意思表示一致。 例如 ， 我國(guó)合同法第 33條規(guī)定： “ 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的 ， 收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營(yíng)業(yè)地的 ， 其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn) 。 因此 ， 要約人收到承諾的時(shí)間和地點(diǎn)即為合同成立的時(shí)間和地點(diǎn) 。 合同的一般原理 第 19章 三、合同成立的時(shí)間地點(diǎn) 合同成立的時(shí)間 、 地點(diǎn)的確定 ， 依合同種類的不同而有所不同 。 合同的一般原理 第 19章 拍賣方式的主要特點(diǎn)是： 相互競(jìng)爭(zhēng)的各拍買人彼此知道他人的要約內(nèi)容 。 拍定意味著拍賣人同意拍買人提出的條件 ， 雙方成交 。 合同的一般原理 第 19章 3. 拍定 。 合同的一般原理 第 19章 2. 應(yīng)買的表示 。 拍賣的表示一般屬于要約邀請(qǐng) ， 不是要約 。 拍賣時(shí) ， 先由拍賣人提出拍賣的要求和條件 。 其程序包括拍賣的表示 、 應(yīng)買的表示 、 拍定三個(gè)階段 。 合同的一般原理 第 19章 招標(biāo)方式的主要特點(diǎn)是： 互相競(jìng)爭(zhēng)的各投標(biāo)人彼此不知道他人標(biāo)書的內(nèi)容 ， 一旦決標(biāo) ， 即具有承諾的性質(zhì)和效力 ， 不能再更改自己的標(biāo)書內(nèi)容 。 決標(biāo)具有承諾的性質(zhì) 。 開標(biāo)是指在規(guī)定的時(shí)間和地點(diǎn) ， 按規(guī)定的方式公開各投標(biāo)人標(biāo)書的主要內(nèi)容 。 標(biāo)書在有效期間內(nèi)產(chǎn)生兩方面的法律效力：一方面投票人不得變更或撤回標(biāo)書；另一方面 ， 招標(biāo)人取得承諾的資格 ， 同時(shí)還享有選擇的權(quán)力 。 因此投標(biāo)又叫出標(biāo)或報(bào)價(jià) 。 合同的一般原理 第 19章 2. 投標(biāo) 。 招標(biāo)人發(fā)送招標(biāo)通知目的雖在于訂立合同 ， 但招標(biāo)人在招標(biāo)通知中并不提出具體的合同條款 。 招標(biāo)是指通過一定的方式公布一定的標(biāo)準(zhǔn)和條件 ， 招請(qǐng)有關(guān)人員來投標(biāo) 。一般經(jīng)招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)和決標(biāo)三個(gè)階段。 合同的一般原理 第 19章 二、訂立合同的特殊程序 訂立合同的特殊程序包括招標(biāo) 、 拍賣等方式 。 但有時(shí)受約人在其限內(nèi)發(fā)出的承諾 ， 由于傳達(dá)人 、 代辦人或郵電部門等的差錯(cuò)而遲到 ， 到達(dá)要約人處時(shí) ， 承諾期限已屆滿 ， 這種遲到的承諾 ， 需經(jīng)要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限 ， 不予接受承諾 ， 該承諾才失效 ， 否則 ， 該承諾繼續(xù)有效 。 合同的一般原理 第 19章 (2) 承諾遲到 。 如撤回承諾的通知因送達(dá)原因遲到的 ， 要約人應(yīng)將此情況及時(shí)通知受約人 。 合同的一般原理 第 19章 4. 承諾的失效 在下列情況 ， 承諾不發(fā)生法律效力： (1) 承諾被撤回 。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為生效。 其表現(xiàn)為使合同成立 ， 訂立合同的階段結(jié)束 。 除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人事先有約定的外 ， 承諾應(yīng)當(dāng)以明示的方式作出 ， 沉默或者不作為不能作為承諾的形式 。 但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的以外 。 有關(guān)合同標(biāo)的 、 數(shù)量 、 質(zhì)量 、 價(jià)款或者報(bào)酬 ， 履行期限 、 履行地點(diǎn)和方式 、 違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法的變更 ， 是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更 。 如受約人對(duì)要約內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性更改的 ， 不為承諾 。 合同的一般原理 第 19章 (4) 承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致 。 合同的一般原理 第 19章 甲 丙 乙 要約 承諾 甲 丙 乙 承諾 要約 合同的一般原理 第 19章 (3) 承諾須是受約人在有效期間內(nèi)作出的答復(fù) 。 承諾只能由受約人作出 ， 而且只能向要約人作出 。 承諾與要約一樣 ， 作為一種意思表示 ， 要取得成立合同的法律效力 ， 須具備以下條件： 合同的一般原理 第 19章 (1) 承諾須是對(duì)要約作出的答復(fù) ， 對(duì)不構(gòu)成要約的提議的答復(fù) ， 即使完全同意 ， 也不為承諾 。 要約人死亡 、 要約人喪失民事行為能力或者要約人作為法人已被撤銷 ，均能引起要約失去效力 ， 但這主要針對(duì)人身性要約 。 合同的一般原理 第 19章 (5) 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性的變更 。 要約規(guī)定了承諾期限 ， 受約人在該期限內(nèi)未作答復(fù)的 ， 要約即失去效力 。 受約人在拒絕要約后又為接受要約的意思表示 ， 只能算是針對(duì)原要約人的一項(xiàng)新要約 ， 原要約已不能重新生效 。 合同的一般原理 第 19章 (3) 要約被拒絕 。 撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人 。 合同的一般原理 第 19章 (2) 要約被撤銷 。 要約可以撤回；要約被撤回的 ， 不發(fā)生法律效力 。 合理期限 要約到達(dá)的時(shí)間 作出決策的時(shí)間 承諾送達(dá)的時(shí)間 合同的一般原理 第 19章 4. 要約的失效 要約發(fā)出后 ， 屬于下列情況之一的 ， 要約失去法律效力 ， 要約人和受約人不再受其約束 。 要約中規(guī)定有承諾期限的 ， 則此期限便是要約的有效期限 。 受約人在要約有效其限內(nèi)不作答復(fù) ， 只是喪失承諾的資格 ， 無需承擔(dān)任何責(zé)任 。 合同的一般原理 第 19章 第二 ， 就受約人而言 ， 在要約生效時(shí)即取得依其承諾而成立合同的法律地位 。 要約的法律效力亦即要約引起的法律后果 ， 表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一 ， 就要約人而言 ， 自要約生效時(shí)就受要約的約束 ， 要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤回 、 撤銷或者變更要約；對(duì)于受約人在要約有效期限內(nèi)作出的承諾 ， 要約人不得拒絕 。 合同的一般原理 第 19章 3. 要約的法律效力 要約的生效時(shí)間因要約的形式不同而不同 。 書面形式指用文字進(jìn)行意思表示的形式 ， 包括合同書 、 信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 。 合同的一般原理 第 19章 2. 要約的形式 要約作為一種意思來示 ， 可以以書面形式作出 ， 也可以以口頭形式作出 。 但商品廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的 ， 視為要約 。 要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 ， 它自身不發(fā)生任何法律效力 ， 因而要約邀請(qǐng)也不能被承諾 。要約必須存在相對(duì)方 ， 否則就沒有承諾的對(duì)象 ， 也不可能產(chǎn)生承諾的法律后果 。 要約的相對(duì)人一般也是特定的 ， 但在一定的場(chǎng)合下 ， 不特定的人 ， 也可以成為要約相對(duì)人 。 因此 ， 只有要約人是特定的 ， 他人才能對(duì)其承諾 。 合同的一般原理 第 19章 (2) 要約須是特定的當(dāng)事人向相對(duì)人作出的意思表示 。 凡不以締結(jié)合同為目的 ， 即使表達(dá)了當(dāng)事人的真實(shí)意愿 ， 也不是要約 。 合同的一