【正文】 (一 )、法國(guó)的司法制度 法院組織 （ 1）封建社會(huì)時(shí)已有獨(dú)立的法院系統(tǒng)，即王室法院、領(lǐng)主法院和城市法院，后來(lái)設(shè)立了終審法院即巴黎高等法院及其所屬的省高等法院。 （ 5）《德國(guó)民法典》是資本主義世界出現(xiàn)的最有影響的民法典之一。 （ 4）德國(guó)法是大陸法系的 重要組成部分，對(duì) 20 世紀(jì)大陸法系的發(fā)展有重大影響。 （ 2）德國(guó)民法典是德國(guó)在統(tǒng)一后編纂的五部法典中最成功的一部，它以獨(dú)特的風(fēng)格登上世界私法編纂的舞臺(tái)，打破了法國(guó)民法典近一個(gè)世紀(jì)的壟斷地位。 (4)法典在立法技術(shù)上，邏輯體系嚴(yán)密、概念科學(xué)、用語(yǔ)精確。主要表現(xiàn)在：第一，以大量篇幅對(duì)容克貴族的土地所有權(quán) 以及基于土地私有而產(chǎn)生的其他權(quán)利，如地上權(quán)、地役權(quán)等加以特別保護(hù)。如對(duì)于土地所有權(quán)干涉在某種程度上的容忍，權(quán)利濫用之禁止，無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的規(guī)定等等 ”] 1 羅馬法《國(guó)法大全》中《學(xué)說(shuō)匯纂》的德文譯名為“ 潘德克頓 ”（ Pandekten） (2)《德國(guó)民法典》中單獨(dú)規(guī)定了法人制度，是 資產(chǎn)階級(jí)民法史上第一部全面規(guī)定法人制度的民法典 。最后，法典在民事責(zé)任方面，也確認(rèn)了 “過(guò)失責(zé)任 ”原則。首先，法典肯定了公民私有財(cái) 產(chǎn)權(quán)不受限制的原則。 （ 4）英國(guó)法學(xué)家梅特蘭評(píng)價(jià)： “從未有過(guò)如此豐富的一流智慧被投放到一次立法行為當(dāng)中。 日耳曼法學(xué)派與羅馬法學(xué)派（潘德克頓法學(xué)派 1）的爭(zhēng)論 （ 1） 19 世紀(jì)中后期，制定統(tǒng)一民法典已是大勢(shì)所趨，歷史法學(xué)派內(nèi)部又展開(kāi)爭(zhēng)鳴： 1) 日耳曼法學(xué)派認(rèn)為日耳曼習(xí)慣法是德意志民族精神的體現(xiàn) 2) 潘德克頓法學(xué)派強(qiáng)調(diào)羅馬法是德國(guó)歷史上最重要的法律淵源 （ 2） 潘德克頓法學(xué)派按照羅馬法《學(xué)說(shuō)匯纂》闡 發(fā)的民法 “五編制 ”體例，為德國(guó)民法典所最終采用。 ◎ 這場(chǎng)爭(zhēng)論的實(shí)質(zhì)是以何種法律學(xué)說(shuō)作為編纂德國(guó)民法典的指導(dǎo)思想。無(wú)論編纂者如何努力，法典都會(huì)留有空白與遺漏。德國(guó)仍處于第二階段，制定民法典為時(shí)尚早。法律應(yīng)該是被發(fā)現(xiàn)、而不是被制定出來(lái)的。 法典編纂派與歷史法學(xué)派的爭(zhēng)論 （ 1） 19世紀(jì)初的德國(guó)處于分裂狀態(tài)，人們渴望建立統(tǒng)一國(guó)家，多數(shù)法學(xué)家提出應(yīng)盡快制定全德通行的民法典，以 法律的統(tǒng)一促進(jìn)國(guó)家的統(tǒng)一，法律的統(tǒng)一被認(rèn)為是國(guó)家統(tǒng)一的基礎(chǔ)。 民法典的 世界影響 《法國(guó)民法典》是 資本主義社會(huì)第一部民法典，是大陸法系的核心和基礎(chǔ)， 對(duì)法國(guó)以及其他資本主義國(guó)家的民法產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響，隨著法國(guó)和其影響下國(guó)家的擴(kuò)張，法國(guó)民法典的影響又傳播到美洲、非洲和亞洲廣大地區(qū)。 4) 過(guò)失責(zé)任原則。 3) 契約自由的原則 。 2) 資本主義 私有財(cái)產(chǎn)權(quán)無(wú)限制和不可侵犯的原則 。 基本原則 主要有四個(gè)： 1) 全體公民民事權(quán)利平等的原則 。 3) 法典保留了若干舊的殘余，在一定程度上維護(hù)了傳統(tǒng)法律制度。 在法典中， 與自由競(jìng)爭(zhēng)經(jīng)濟(jì)條件相適應(yīng)，體現(xiàn)了 “個(gè)人最大限度的自由、法律 最小限度的干涉 ”這一立法精神。 (4)擴(kuò)大了國(guó)民的基本權(quán)利和自由。 (2)實(shí)行三權(quán)分立與責(zé)任內(nèi)閣制?？傊?， 1889 年憲法是一 部帶有明顯封建性和軍事性的憲法。 (4)對(duì)公民自由權(quán)利的規(guī)定，不僅范圍狹窄，而且隨時(shí)可加以限制。 (2)深受德國(guó)憲法的影響，有 46個(gè)條文抄自普魯士憲法，僅有 3 條為日本所獨(dú)創(chuàng)。1958 年憲法經(jīng)過(guò)四次修改一直實(shí)施到現(xiàn)在，是法國(guó)現(xiàn)行憲法。它 既是咨議機(jī)關(guān) ，對(duì)立法和行政方面的事務(wù)進(jìn)行咨詢(xún)，同時(shí) 又是法國(guó)最高行政法院，是行政訴訟案件的終審法院。由三個(gè)憲法性文件組成；責(zé)任內(nèi)閣制；參事院是咨議機(jī)關(guān)和最高行政機(jī)關(guān)。 2) 1875 年 憲法是法國(guó)歷史上 實(shí)施時(shí)間最長(zhǎng) 的一部憲法。③把公民劃分為 “積極公民”和“消極公民”。 ①以孟德斯鳩的君主立憲和分權(quán)思想為指導(dǎo)，宣布法國(guó)為君主立憲國(guó)，實(shí)行三權(quán)分立。 3) 提出了資產(chǎn)階級(jí)法制原則。 （ 3）《人權(quán)宣言》提出的民主法制原則主要有： 1) 宣布人權(quán)是“天賦的”，是“神圣不可侵犯的”。 二、憲法 (一 )、法國(guó)人權(quán)宣言與法國(guó)憲法 1789 年《人權(quán)與公民 權(quán) 利 宣言》 （ 1） 第一次明確而系統(tǒng)地提出了資產(chǎn)階級(jí)民主和法制的基本原則，是建立資產(chǎn)階級(jí)統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件。 二戰(zhàn)后德國(guó)法的變化 （ 1）戰(zhàn)后西德恢復(fù)了 魏瑪 共和國(guó)時(shí)期的法制； （ 2）并根據(jù) 1949 年波恩基本法確立的和平民主原則，對(duì)原有的法律進(jìn)行了修改，使其中的封建因素大為減輕。 （ 3）在民事法律方面，頒布了《卡特爾變更法》、《強(qiáng)制卡特爾法》等法令加強(qiáng)對(duì)壟斷組織的扶持，強(qiáng)化壟斷資產(chǎn)階級(jí)對(duì)國(guó)家政治生活的控制； （ 4）并且頒布了《世襲農(nóng)地法》、《德意志血統(tǒng)及名譽(yù)保護(hù)法》等單行法律，推行種族歧視和種族滅絕政策，鞏固法西斯政權(quán)的統(tǒng)治基礎(chǔ)。 法西斯專(zhuān)政時(shí)期德國(guó)法的蛻變 （ 1）希特勒頒布了一系列法律、法令，將國(guó)家政治生活全面納入戰(zhàn)時(shí)軌道。 （ 2）由于具有 “潘德克頓學(xué)派 ”的理論基礎(chǔ)，德國(guó)法相對(duì)于 19 世紀(jì)大陸法系其他國(guó)家而言，結(jié)構(gòu)更加嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯更加嚴(yán)密，概念更加準(zhǔn)確。 （ 4）封建時(shí)代后期出現(xiàn)了一部以帝國(guó)名義頒布的刑法典 ——《加洛林納法典》，被多數(shù)邦國(guó)長(zhǎng)期援用，在德國(guó)封建法的發(fā)展中具有重要影響。 （ 2）習(xí)慣法、地方法、教會(huì)法、羅馬法以及帝國(guó)法令長(zhǎng)期并存。 （ 3） 判例作用有所提高 。 現(xiàn)代法國(guó)法的發(fā)展 （ 1）兩次大戰(zhàn)之間，為了應(yīng)付緊急形勢(shì)，縮小了議會(huì)權(quán)力，加強(qiáng)了行政權(quán)力，政府的委托立法議案在議會(huì)中占據(jù)優(yōu)勢(shì)。 （ 2）在拿破侖統(tǒng)治時(shí)期，法國(guó)制定了 《民法典》、《 商法典》、《刑法典》、《民事訴訟法典》和《刑事訴訟法典》五部重要法典，再加上《憲法》 ，構(gòu)成了法國(guó) “六法 ”體系 。 】 第三節(jié) 大陸法系 一、法國(guó)法、德國(guó)法和日本法的歷史沿革 （一）、法國(guó)法律制度的形成與發(fā)展 封建法律制度的形成和發(fā)展 （ 1） 9 世紀(jì)至 13 世紀(jì)以習(xí)慣法為主時(shí)期 （ 2） 13 世紀(jì)至 16 世紀(jì)習(xí)慣法成文化時(shí)期 （ 3） 16 世紀(jì)至 18 世紀(jì)王室立法為主要的法律淵源時(shí)期，為近代法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)法律制度的形成與發(fā)展奠定了基礎(chǔ)。 (4)最早建立了反壟斷法制。 (2)創(chuàng)造了立法和司法的 雙軌制 ，這種體制及其運(yùn)作為中央和地方關(guān)系的協(xié)調(diào)提供了經(jīng)驗(yàn)。 （ 4）濃厚的種族歧視色彩。聯(lián)邦和各州自成法律體系，美國(guó)聯(lián)邦和各州都有獨(dú)立的立法機(jī) 關(guān)和司法系統(tǒng)。實(shí)踐中實(shí)行 “遵循先例 ”原則，在審判風(fēng)格上采用歸納的推理方式，強(qiáng)調(diào)程序的重要性。 以歸納為主要推理方法 法官和律師在適用法律時(shí)，通過(guò)對(duì)存在于大量判例中的法律原則進(jìn)行抽象概括、歸納比較，然后才將其最適當(dāng)?shù)剡\(yùn)用到具體案件中去。撒克遜法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來(lái)的。到 19 世紀(jì)，英國(guó)成為名副其實(shí)的 “日不落帝國(guó) ”時(shí)，英美法系也最終形成了。 三、 英美法系的形成與特點(diǎn) （一） 、英美法系的形成 英美法系又稱(chēng)普通法系、英國(guó)法系或判例法系，是以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)建立起來(lái)的世界性法律體系，與大陸法系并稱(chēng)當(dāng)今世界兩大法系。 宣告了聯(lián)邦憲法的最高地位。 美國(guó)聯(lián)邦最高法院的司法審查權(quán) （ 1）指聯(lián)邦最高法院通過(guò)司法程序，審查和裁決立法和行政是否違憲的司法制度。 （ 3）州法院組織系統(tǒng)不統(tǒng)一。 （ 2）聯(lián)邦法院組織系統(tǒng)包括聯(lián)邦最高法院、聯(lián)邦上訴法院和聯(lián)邦地區(qū)法院。 2) 其中影響最大的是關(guān)于公民權(quán)利的憲法前 10 條修正案 (即 “權(quán)利法案 ”)、南北戰(zhàn)爭(zhēng)后關(guān)于廢除奴隸制并承認(rèn)黑人選舉權(quán)的修正案、 20 世紀(jì)以降關(guān)于擴(kuò)大選舉權(quán)、男女享受平等權(quán)利的修正案。 3) 根據(jù)聯(lián)邦法院解釋?zhuān)蜓噪m在憲法全文中，但不是憲法的組成部分，在審判活動(dòng)中不能被引用。 憲法的主要內(nèi)容與修正案 （ 1） 1787 年聯(lián)邦憲法 1) 由一個(gè)簡(jiǎn)短的序言和 7 條本文組成。 （ 2） 1789 年，美國(guó)第一屆聯(lián)邦國(guó)會(huì)開(kāi)幕，正式宣布聯(lián)邦憲法生效。 衡平法 在絕大部分州，衡平法上的案件統(tǒng)一由聯(lián)邦法院兼管，不另設(shè)衡平法院。 普通法 （ 1）美國(guó)以英國(guó)普通法作為建立新法律的基礎(chǔ)，但并非全盤(pán)照搬。 （二）、美國(guó)法的淵源 制定法 （ 1）美國(guó)的聯(lián)邦和各州都有制定法，包括憲法和法律。 （ 3）國(guó)家干預(yù)經(jīng)濟(jì)的立法大量頒布。 1923 年成立法學(xué)會(huì)，之后陸續(xù)出版了《法律重述》、《美國(guó)法律匯編》 (或稱(chēng)《美國(guó)法典》 )等重要法律文獻(xiàn)。 3．南北戰(zhàn)爭(zhēng)后的美國(guó)法 美國(guó)法的改革與發(fā)展時(shí)期： （ 1）廢除奴隸制的憲法修正案正式生效； （ 2）在財(cái)產(chǎn)法方面確立了土地的自由轉(zhuǎn)讓制度； （ 3）對(duì)繁瑣的訴訟程序?qū)嵭辛烁母铮? （ 4）建立了富有美國(guó)特色的判例法理論； （ 5）法學(xué)教育中心從律師事務(wù) 所轉(zhuǎn)到法學(xué)院校； （ 6）各州法律出現(xiàn)統(tǒng)一化趨勢(shì)。以英國(guó)法為基礎(chǔ)，參照歐洲大陸的法律文獻(xiàn)形成了獨(dú)具一格的美國(guó)法。到 18 世紀(jì)中期，英國(guó)普通法在北美殖民地取得了支配 地位。但 18 世紀(jì)中期以前，英國(guó)法并沒(méi)能在北美取得支配地位。 二、美國(guó)法 （一） 、美國(guó)法的形成和發(fā)展 ◎ 美國(guó)法是在繼承和改造英國(guó)法的基礎(chǔ)上形成的、獨(dú)具特色的法律體系。 ，可在低級(jí)法院出庭辯護(hù)，但不能在高級(jí)法院出庭。 2) 法官主持開(kāi)庭，并對(duì)雙方的動(dòng)議和異議作出裁決，但不主動(dòng)調(diào)查，只充當(dāng)消極仲裁人的角色。 （ 3）陪審團(tuán)裁決 一般不允許上訴 ，但當(dāng)法官認(rèn)為陪審團(tuán)的裁決存在重大錯(cuò)誤時(shí)，可以加以撤銷(xiāo)，重新組織陪審團(tuán)審判。這種制度在英國(guó)歷史上被 長(zhǎng)期作為一種民主的象征廣泛運(yùn)用 。 （二）、英國(guó)法的淵源 見(jiàn)前述 “（一） 英國(guó)封建法律體系的形成 ” （三）、英國(guó)司法制度 英國(guó)法院組織 （ 1）英國(guó)長(zhǎng)期存在普通法院和衡平法院兩大法院系統(tǒng)， 19世紀(jì)后期司法改革取消了兩大法院系統(tǒng)的區(qū)別，統(tǒng)一了法院組織體系。 ，是享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)或個(gè)人明文制定并頒布實(shí)施的法律規(guī)范。制定法的種類(lèi)有：歐洲聯(lián)盟法、國(guó)會(huì)立法、委托立法。 1875年司法改革前，普通法與衡平法的并立一直是英國(guó)法的顯著特征。 17世紀(jì)初，普通法院法官科克和衡平法院大法官埃爾斯密將沖突引向白熱化。 但 當(dāng)二者的規(guī)則發(fā)生沖突時(shí)，衡平法優(yōu)先。 與普通法相比，它只是一種 “補(bǔ)償性 ”的制度 ， ；衡平法僅在普通法難以救濟(jì)的方面發(fā)揮作用，是對(duì)普通法的補(bǔ)充。衡平法適應(yīng)社會(huì)發(fā)展， 創(chuàng)制出信托、禁令等 許多新的權(quán)利和救濟(jì)方法。－ ――BUG ，原文為 “大法官兩腳間的距離 ” ，衡平法重內(nèi)容而輕形式 ，訴訟程序簡(jiǎn)便靈活， 審判時(shí)既不需要令狀也不采用陪審制 。 15 世紀(jì)正式形成了大法官法院 (又稱(chēng) “衡平法院 ”)，根據(jù)大法官的審判實(shí)踐，逐漸發(fā)展出一套與普通法不同的法律規(guī)則，即根據(jù) “公平 ”、 “正義 ”的原則形成的 “衡平法 ”，并逐漸成為一套有別于普通法的獨(dú)立法律體系。 (2) 衡平法 的 興起 現(xiàn)代意義上的衡平法指的是英美法淵源中 獨(dú)立于普通法的另一種形式的判例法，它通過(guò)大法官法院，即衡平法院的審判活動(dòng)，以法官的 “良心 ”和 “正義 ”為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)。 令狀成為訴權(quán)憑證，無(wú)令狀就不能起訴。 普通法最重要、影響最大的特征是 “程序先于權(quán)利 ”。回到倫敦皇家威斯敏斯特教堂后，彼此交流參照各地習(xí)慣形成的判案意見(jiàn)，承認(rèn)相互判決，并約定在以后巡回審判時(shí)使用。通過(guò)頒布《溫莎詔令》、《克拉靈頓詔令》等一系列命令，確立了陪審制，并將巡回審判制度化 。 “遵循先例 ”是普通法最基本的原則 ，指一個(gè)法院先前的判決對(duì)以后相應(yīng)法院處理類(lèi)似案件具有拘束力。 年諾曼征服后，國(guó)王建立了御前會(huì)議，從中逐漸分立出具有司法職能的財(cái)政法院、王座法院和普通訴訟法院。 12 世紀(jì)前后發(fā)展起來(lái)的通行于全國(guó)的普遍適用的法律。 ◎ 英國(guó)封建法律體系的形成 (1) 普通法 的 形成 普通法是英國(guó)法最重要的淵源 。 (3)社會(huì)立法和科技立法活動(dòng)加強(qiáng)。 現(xiàn)代英國(guó)法的發(fā)展 (1)立法程序簡(jiǎn)化，委托立法大增。 (2)內(nèi)閣成為最高行政機(jī)關(guān)。 羅馬法的立法技術(shù)已具有相當(dāng)?shù)乃?，它所確定的概念、術(shù)語(yǔ)，措詞確切，結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，立論清晰，言簡(jiǎn)意賅，學(xué)理精深。法、德兩國(guó)的民法體系，又為瑞士、意大利、丹麥、日本等眾多國(guó)家直接或間接地加以仿效。 羅馬法的有關(guān)私法體系，被西歐大陸資產(chǎn)階級(jí)民事立法成功地借鑒與發(fā)展。 B、羅馬法對(duì)后世法律的影響 羅馬法對(duì)后世法律制度的發(fā)展，影響是很大的，尤其是對(duì)歐洲大陸的法律制度影響更為直接。 （ 2）經(jīng)過(guò)羅馬法復(fù)興，以研究《國(guó)法大全》為突破口和中心，法學(xué)蓬勃發(fā)展起來(lái)，形成了一 個(gè)世俗的法學(xué)家階層，改變了教會(huì)僧侶掌握法律知識(shí)的情況，這就為把羅馬法運(yùn)用于實(shí)踐準(zhǔn)備了條件，從而為正在成長(zhǎng)中的資本主義關(guān)系提供了現(xiàn)成的法律形式。 3) 羅馬法在意大利復(fù)興以后，很快擴(kuò)展到西歐各主要國(guó)家。 (2)評(píng)論法學(xué) 派與羅馬 法 研究、適用的新發(fā)展 1) 14 世紀(jì)，在意大利又形成了研究羅馬法的 “評(píng)論法學(xué)派 ”。 3) 學(xué)者采用中世紀(jì)西歐流行的注釋方法研究羅馬法，因而得名為 “注釋法學(xué)派 ”。 復(fù)興的過(guò)程