【正文】 27 參考文獻(xiàn) 郭奕 .論有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力 [J].企業(yè)活力 改革探索， 2021， 09. 潘福仁 .股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力司法疑難問題 [M].北京：法律出版社 . 李國光 王闖．審理公司訴訟案件的若干問題 ——貫徹實(shí)施修訂后的公司法的司法思考[J]． 中外民商裁判網(wǎng)． 馮春 .違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力 法制與社會(huì) .2021， 01. 漫修講堂特刊（二） .2021， 5. 《韓國商法典》第 556 條第 2款 . 李哲松著 ,吳日煥譯 ,韓國公司法 [M].中國政法大學(xué)出版社 .2021. 公司法新解讀 [M].北京：中國法治出版社， 2021. 胡大武 張瑩 .有限責(zé)任公司股東優(yōu)先購買權(quán)立法模式研究 甘培忠 .企業(yè)與公司法學(xué) [M].北京大學(xué)出版社， 2021. 劉俊海 .股份有限公司股東權(quán)的保護(hù) [M].法律出版社， 2021. 28。由于這種種情況的發(fā)生，導(dǎo)致股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓不成的情形。一般情況下中外合營企業(yè)股東人數(shù)為中外雙方，目前已存在中方或外方或中外雙方均是多個(gè)股東 的情況，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為能否達(dá)成股東一致性意見的問題，成為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否達(dá)成一致的障礙。 26 中外合資企業(yè)股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營他方的同意才能轉(zhuǎn)讓，該轉(zhuǎn)讓條件對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的生效產(chǎn)生了牽制的作用。這是國家通過強(qiáng)制性的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序?qū)χ型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)進(jìn)行有序管理的一個(gè)方面。 中外合資經(jīng)營企業(yè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，必須報(bào)經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)；如果股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同未經(jīng)原審批機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)，那么該股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議就不能發(fā)生法律效力。此外在中外合營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件中規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營他方的同意才可轉(zhuǎn)讓，這保護(hù)了中外合資企業(yè)中投資一方的合法權(quán)益。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。所以，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》高于《公司法》的效力。 國家對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定 根據(jù)《公司法》第 218 條的規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法 。 由此可見，有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定條件有：一是半數(shù)同意條件，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資的，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；二是不購買視為同意轉(zhuǎn)讓條件，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不 購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓；三是優(yōu)先買購權(quán)，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)；四是公司章程有規(guī)定的，從其規(guī)定。 24 根據(jù)民法通則的規(guī)定，特別法優(yōu)于普通法，所以中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)適用《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，對(duì)這兩部法律中無規(guī)定的內(nèi)容，才適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定。 （三）國家的限制性規(guī)定與股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力不但受到《公司法》、《合同法》的限制，而且在某些特殊的情況下，還受 國家限制性規(guī)定的約束。超過合理期限不主張購買的，應(yīng)認(rèn)定其放棄行使優(yōu)先購買權(quán)，那么第三人作為股東登記于公司股東名冊(cè)或者完成股權(quán)變更工商登記的，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。同時(shí)對(duì)于股東優(yōu)先購買權(quán)的保護(hù)也 不能絕對(duì)化 ,否則會(huì)產(chǎn)生一些負(fù)面的影響 ,尤其表現(xiàn)在股東對(duì)優(yōu)先購買權(quán)的放棄上。 股東優(yōu)先購買權(quán)的放棄對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力的影響 股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)代公司制度的核心 ,現(xiàn)代公司的生命力就在于公司資本的自由流動(dòng)。由此可見，公司成㈠毛亞敏 .公司法比較研究 中國法制出版社， 2021， 232. 23 立 時(shí)所訂立的章程顯得非常重要。 目前，在我國《公司法》第 76 條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格 。因此，當(dāng)轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東死亡，未曾履行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同即終止。 另外，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，基于法律的直接規(guī)定，合同終止?？梢?，優(yōu)先購買權(quán)是針對(duì)有償轉(zhuǎn)讓而言的，否則談不上購買，更無法判定何為 “同等條件 ”。 ”但該法同時(shí)還允許章程規(guī)定：“配偶、繼承人、直系尊親屬、直系卑親屬，只有在按章程規(guī)定的條件獲得同意后，才可稱為股東。在大陸法系中，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制來自法律的直接規(guī)定。有限責(zé)任公司具有兩個(gè)特征即人合 22 性和資合性，所以，股東的選擇、相互間的信賴顯得特別重要。以下主要針對(duì)被繼承人是外部第三人的情形進(jìn)行探討。 （ 4）股東的優(yōu)先購買權(quán)能否對(duì)抗因繼承而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)移 如果合法繼承人是公司內(nèi)的股東，那么該股權(quán)轉(zhuǎn)移就變成了內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)移，由于這 對(duì)于有限責(zé)任公司的人合性不構(gòu)成危害，所以，因該轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生爭(zhēng)議的較少。而且， “繼承人的這種繼承是無條件的，即使是公司章程也不能另行約定。 （ 3）繼承股權(quán)的實(shí)質(zhì) 筆者認(rèn)為對(duì)股東資格繼承的實(shí)質(zhì)是一種法定的繼承，繼承人繼承的不是股權(quán)，而是出資。這也是對(duì)有限責(zé)任公司人合性的保護(hù)。 ”當(dāng)已亡的自然人既是股東又是董事的，那么繼承人只能繼承其股東身份，不能繼承董事身份。同時(shí)，結(jié)合有限責(zé)任公司的人合性特點(diǎn)，《公司法》允許公司通過公司章程另作規(guī)定，予以限制或排除。有限責(zé)任公司是一種人資兩合公司，股東之間的相互信任對(duì)公司的成立有一定的影響，股東資格具有身份因素，如果法律不考慮這一因素，而不加限制地允許股東的繼承人繼承股權(quán)，那么就可能會(huì)導(dǎo)致股東之間的不和甚至背離公司設(shè)立的初衷；但是如果只允許繼承人繼承股份而不允許取得股東的身份，其無法參加公司的管理，只能坐等公司分紅，無法保證其在公司里的利益。 “不受限制說 ”完全忽視了有限責(zé)任公司人合性的特征，主觀地認(rèn)為只要繼承的事實(shí)發(fā)生，繼承人就當(dāng)然取得股東資格，這與有限責(zé)任公司的人合性特征相悖 。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性的特征，股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到一定的限制。但是，股東資格能否被繼承的這一問題一直爭(zhēng)論不休，主要的爭(zhēng)論點(diǎn)在于：一是股東資格能不能直接被繼承，二是繼承的實(shí)質(zhì)是什么。由于股份的繼承是一個(gè)事實(shí)行為，是對(duì)已亡股東遺產(chǎn)的繼承，此種繼承已在《繼承法》中明確規(guī)定，因此，《公司法》第 76條沒有就股份繼承再作規(guī)定，但這并不意味著《公司法》只承認(rèn)股東身份，而不能繼承股份。 股東優(yōu)先購買權(quán)能否對(duì)抗因繼承、贈(zèng)與等而產(chǎn)生的股權(quán)轉(zhuǎn)移 （ 1）繼承股權(quán)的客體 我國新《公司法》第 76 條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。在股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，其他股東不能行使部分優(yōu)先購買權(quán)：在股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，其他股東則可以行使部分優(yōu)先購買權(quán)。另外，由于原股東將股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓即意味著每一部分轉(zhuǎn)讓都是獨(dú)立的，該部分份額是每一獨(dú)立轉(zhuǎn)讓的一個(gè)重要交易條件，其他股東 就該部分份額主張優(yōu)先購買權(quán)與 “同等條件 ”標(biāo)準(zhǔn)并不沖突。由于轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東退出公司的一個(gè)重要途徑，如果轉(zhuǎn)讓股東堅(jiān)持退出公司， 就可能出現(xiàn)解散公司，進(jìn)行清算的情況，因而使公司陷入僵局，不利于社會(huì)秩序的穩(wěn)定，股東優(yōu)先購買權(quán)制度的作用將因此大打折扣。從這個(gè)意義上講，標(biāo)的物具有不可分的性質(zhì)。 最后，部分優(yōu)先購買權(quán)的行使會(huì)導(dǎo)致公司陷入僵局，發(fā)生公司解散的后果。此外，其他股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)后，如果轉(zhuǎn)讓方原先是控股股東，也會(huì)因部分轉(zhuǎn)讓股權(quán)而喪失控股的地位。因此，第三人能夠獲得的股份，只是他希望獲得的一部分，對(duì)此第三人往往不愿意接受，尤其是當(dāng)?shù)谌讼Ｍㄟ^受讓股份獲得公司控制權(quán)時(shí)更是如此。有限責(zé)任公司的股份沒有公開交易的市場(chǎng)，流動(dòng)性較弱， 再加上有限責(zé)任公司要求股東之間相互信賴，因此，當(dāng)某個(gè)股東希望退出公司時(shí)，常常會(huì)發(fā)現(xiàn)很難找到買家。這樣就不但確認(rèn)了其他股東較之第三人較為優(yōu)先的地位，還確認(rèn)了其他股東較之轉(zhuǎn)讓方較為優(yōu)先的地位，完全限制了轉(zhuǎn)讓方的意志自由，這無異于是強(qiáng)行購買。它是在沒有損害轉(zhuǎn)讓方利益的前提下進(jìn)行的一種限制，目的是對(duì)其他股東既得利益的維護(hù)，給予 其他股東較之第三人較為優(yōu)先的地位，以此來實(shí)現(xiàn)法律所確認(rèn)的利益和公平。因此，對(duì)轉(zhuǎn)讓方利益的保護(hù)，體現(xiàn)的是 “股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓 ”的原則；同時(shí)對(duì)其他股東利益的保護(hù)，體現(xiàn)的是 “股權(quán)優(yōu)先購買 ”的原則。 其次，優(yōu)先購買權(quán)的設(shè)定，只是限制了轉(zhuǎn)讓方自由選擇買方的權(quán)利，轉(zhuǎn)讓方的其他自由和權(quán)利并未受到限制。理由如下： 首先，優(yōu)先購買權(quán)不是優(yōu)惠買賣，它需要在 “同等條件 ”下行使。 （ 1）股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓時(shí) 部分優(yōu)先購買權(quán)的行使 ㈠張鋒 .論公司股東之部分優(yōu)先購買權(quán) [J].財(cái)經(jīng)論壇 . 17 在實(shí)踐中，股東擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況大抵有兩種，一是公司股東擬將自己所有股權(quán)的全部或者一部分，整體轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人，即股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓；二是公司股東擬將自己所有的股權(quán)分割后轉(zhuǎn)讓給股東以外的多個(gè)第三人，即股權(quán)的分割轉(zhuǎn)讓。㈠ 筆者認(rèn)為 ,有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為是雙方法律行為 ,是基于雙 方當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為 ,必須由轉(zhuǎn)讓人和受讓人雙方就轉(zhuǎn)讓股權(quán)的主要條款達(dá)成協(xié)議才能成立。 持可分割行使的觀點(diǎn)認(rèn)為，首先，《公司法》并未禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)的情況，法無禁止，變可為行；其次，從立法的本意上看，《公司法》保護(hù)股東享有優(yōu)先購買權(quán)的目的在于保證其他股東可以通過行使優(yōu)先購買權(quán)，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制權(quán)，維護(hù)其既得利益和公司穩(wěn)定；最后，有限責(zé)任公司的股權(quán)是可分物，法律允許對(duì)其分割和部分轉(zhuǎn)讓，出讓股東可以出讓部分股權(quán)，受讓的股東也可以受讓部分股權(quán)，優(yōu)先購買權(quán)當(dāng)然 就可以部分行使。一種觀點(diǎn)認(rèn)為行使優(yōu)先購買權(quán)包括部分行使優(yōu)先購買權(quán)。 ”以上都是就其他股東對(duì)股東