【正文】 由于以上方案將改變整個信托交易結(jié)構(gòu)，有待進(jìn)一步細(xì)化和論證，僅供貴司參考。如D公司仍堅持要保留A地產(chǎn)公司的公司人格，貴司可將持有的A地產(chǎn)公司股份全部轉(zhuǎn)讓給D公司，如D公司也不需要保留A地產(chǎn)公司的公司人格，雙方可以清算注銷尚奇地產(chǎn)。(三)利潤分配方式由于貴司系通過A地產(chǎn)公司間接持股目標(biāo)項目的建設(shè)主體C公司，貴司欲取得目標(biāo)項目的銷售收入需通過雙重利潤分配并繳納雙重企業(yè)所得稅，將產(chǎn)生巨大的稅收成本。（二）實現(xiàn)預(yù)期收益后股權(quán)退出機(jī)制根據(jù)貴司提供的對賭條款方案“若在約定的時點，目標(biāo)項目銷售收入或A地產(chǎn)公司當(dāng)期實現(xiàn)的凈利潤達(dá)到約定的基準(zhǔn)，則貴司應(yīng)在獲得利潤分配后將持有的A地產(chǎn)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司”本所律師關(guān)注的問題是：首先，“約定的基準(zhǔn)”是指什么？在什么有效法律文件中進(jìn)行約定？如何來衡量是否達(dá)到約定的基準(zhǔn)？建議最好在信托文件中予以明確。四、其他應(yīng)關(guān)注的問題基于本所律師對本信托項目初步方案的分析和理解,關(guān)于前述初步方案在訂立和實施過程中，還有如下法律問題應(yīng)予以充分關(guān)注：（一）關(guān)于信托資金的投資方式貴司擬通過受讓股權(quán)及增資的方式對A地產(chǎn)公司進(jìn)行投資，對于增資和股權(quán)受讓在運用信托資金中的比例應(yīng)當(dāng)事先作出預(yù)期和分配，以及股權(quán)受讓價格與受讓比例如何確定也應(yīng)事先予以考慮。以上方案合法合規(guī)性論證：上述補足義務(wù)、抵押、保證等措施均不在本信托項目文件中進(jìn)行約定，也不針對信托項目的交易對手尚奇地產(chǎn)進(jìn)行設(shè)置，而僅針對D公司的還款義務(wù)（實際上就是資金補足義務(wù)）進(jìn)行約定，抵押權(quán)實現(xiàn)的前提在于D公司未履行前述差額補足義務(wù)，而并非針對被投資企業(yè)尚奇地產(chǎn)股權(quán)回購承諾進(jìn)行擔(dān)保，因此原則上不違反信托投資附回購承諾的禁止性規(guī)定。如果可以通過溝通、協(xié)商將B公司加入到本次信托項目中為D公司履行前述差額補足義務(wù)提供連帶保證責(zé)任，則可大大地減少交易對手的違約風(fēng)險。也可考慮由D公司以其自己持有的土地使用權(quán)或建筑物、在建工程為貴司提供抵押擔(dān)保，以此保障其切實履行差額補足義務(wù)。對C公司或D公司提供抵押擔(dān)保進(jìn)行約定，并完成抵押登記為確保D公司履行前述差額補足支付義務(wù)，建議由C公司以其名下目標(biāo)項目所涉土地使用權(quán)及在建工程（如有）向貴司提供抵押擔(dān)保。這樣既可以有效約束交易對手的履約責(zé)任，大大增強信托資金的安全，又可以避免觸犯法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定。雖然對賭條款很大程度地約束了交易對手的違約風(fēng)險，增強了信托資金的安全，但是在D公司未依約履行義務(wù)而目標(biāo)項目又產(chǎn)生風(fēng)險或資金虧損的情況下，對賭條款仍無法有效保障貴司通過本信托項目收回投資本金和獲得收益,并且，對賭條款仍有可能因為帶有收益的保障性特征而被趨向于認(rèn)定為保障條款。但是在本信托項目開始之前，如有目標(biāo)公司或其股東之間達(dá)成一致，在信托計劃設(shè)立前23個月另行約定差額補償協(xié)議及簽訂抵押、保證合同，并提前完成抵押登記，則亦可實現(xiàn)保障權(quán)益之目的，并且不違反現(xiàn)行之合規(guī)要求。三、對本信托項目交易結(jié)構(gòu)的相關(guān)意見和建議針對本信托項目初步確定的交易結(jié)構(gòu)和交易方案，本所律師綜合考慮項目融資風(fēng)險、信托利益實現(xiàn)機(jī)制及合法、合規(guī)性論證意見，對貴司提供的本信托項目的交易結(jié)構(gòu)提出如下調(diào)整意見和建議：首先,對于（一）信托計劃的設(shè)立及（二）信托資金的投資方式,可以按照原來既定的方案不作調(diào)整； 其次，對于（三）投資退出方式，四種方式均可以采用，但基于各種退出方式的優(yōu)劣勢存在明顯差異，建議貴司優(yōu)先采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓和利潤分配兩種方式。本所律師認(rèn)為：購買次級信托受益權(quán)僅發(fā)生在分層型集合信托計劃中，且優(yōu)先和劣后受益權(quán)配比比例不得高于3：1，因此該方案不適合運用在本信托項目非結(jié)構(gòu)化集合資金信托之中。因為，減資或解散企業(yè)可以獲得的投資收益無法預(yù)期和保障，具有很大的不確定性，而且履行減資、解散程序不僅手續(xù)繁瑣，還要支付評估、公告、清算等一系列費用，解散需成立清算組等，不可控的成本和風(fēng)險大大增加，在股權(quán)信托投資實踐中較少采用，不建議作為本信托項目退出方案的優(yōu)先選擇。本所律師認(rèn)為：本信托項目投資退出途徑并非唯一，沒有設(shè)定投資附加回購承諾，能否獲得投資收益存在不確定性，與信托貸款業(yè)務(wù)中債權(quán)金額確定、債權(quán)期限確定、風(fēng)險確定等特征均不一致，不屬于債務(wù)性集合資金信托計劃，不存在合法合規(guī)性問題。因此，本所律師認(rèn)為：本信托項目項下信托資金的投資方式為股權(quán)投資，不屬于《中國銀監(jiān)會關(guān)于印發(fā)信托公司凈資本計算標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)事項的通知》（銀監(jiān)發(fā)[2011]11號文，以下簡稱“11號文”）規(guī)定的融資類業(yè)務(wù)或需按照融資類業(yè)務(wù)計算風(fēng)險資本的業(yè)務(wù)范圍，更不屬于監(jiān)管部門禁止的房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)范圍，未違反相關(guān)法律規(guī)定。關(guān)于信托資金投資方式的合法合規(guī)性貴司將本信托計劃項下信托資金通過受讓股權(quán)及增資的方式，合法持有A地產(chǎn)公司的決對控股權(quán)，對A地產(chǎn)公司享有股東決策權(quán)及利潤分配權(quán)等股東權(quán)利，信托投資方式為股權(quán)投資，符合相關(guān)規(guī)定。因此，本所律師認(rèn)為：本信托計劃根據(jù)目標(biāo)項目的的開發(fā)建設(shè)及銷售進(jìn)度進(jìn)行設(shè)置，不違背相關(guān)法律規(guī)定，但最好在信托計劃文件中注明該信托期限不少于一年。關(guān)于信托計劃設(shè)立的合法合規(guī)性根據(jù)項目初步方案，本信托計劃的信托期限將根據(jù)目標(biāo)項目的開發(fā)建設(shè)及銷售進(jìn)度進(jìn)行設(shè)置，不設(shè)定固定的信托期限。（二）本所律師對項目方案的合法合規(guī)性判斷如前所述，由于C公司項下的目標(biāo)項目“四證”不齊全，不符合監(jiān)管部門對信托公司發(fā)放房地產(chǎn)信托貸款的要求，無法以信托貸款形式進(jìn)行投資。出于降低談判及銷售難度的考慮，對上述對賭條款，貴司可以設(shè)置在基礎(chǔ)標(biāo)準(zhǔn)上逐步遞進(jìn)式的安排，將投資者的預(yù)期信托收益和融資方能夠接受的融資成本滲透其中。? 解散清算：貴司作為A地產(chǎn)公司的絕對控股股東，可以通過股東會決議的形式?jīng)Q定解散A地產(chǎn)公司，并對A地產(chǎn)公司清算并支付完畢清算費用、職工工資、社會保險費用和法定補償金、交納所欠稅款，清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)享有按照持股比例獲得分配的權(quán)利。? 股權(quán)轉(zhuǎn)讓：貴司有權(quán)通過轉(zhuǎn)讓A地產(chǎn)公司股權(quán)的方式取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，A地產(chǎn)公司其他股東按照公司法的規(guī)定在同等條件下對貴司持有的股權(quán)享有優(yōu)先購買權(quán)。投資退出方式貴司持有A地產(chǎn)公司股權(quán)期間，可選擇通過以下一種或多種方式實現(xiàn)股權(quán)投資的退出，并以實際取得的現(xiàn)金收入向本信托計劃項下信托受益人進(jìn)行信托利益的分配：? 利潤分配：貴司作為A地產(chǎn)公司的控股股東，有權(quán)要求A地產(chǎn)公司按照貴司的持股比例對其賬面上的可分配利潤進(jìn)行分配。（考慮本信托項目投資退出的后續(xù)安排，建議貴司為A地產(chǎn)公司的原控股股東D公司保留少部分股權(quán)，以便于其按照公司法的規(guī)定行使股東優(yōu)先購買權(quán)。（若貴司出于本信托項目銷售方面的考慮，可以在本信托計劃終止分配時對投資者的預(yù)期收益率予以綜合考慮。? 本信托計劃的信托期限將根據(jù)C公司提供的 “****項目”與“****項目”（以下統(tǒng)稱“目標(biāo)項目”）的開發(fā)建設(shè)及銷售進(jìn)度進(jìn)行設(shè)置。二、對本信托項目方案合法合規(guī)性之法律意見根據(jù)貴司在《****開放式集合信托項目方案建議的法律備忘錄》出具的初步項目方案，本所律師對該初步方案的合法合規(guī)性問題進(jìn)行分析和判斷。A地產(chǎn)公司為本次信托投資的直接交易對象，其注冊資金為5000萬元，“D公司”為A地產(chǎn)公司的控股股東，持股比例為**%。一、本信托項目基本情況根據(jù)貴司介紹，***房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“A地產(chǎn)公司”）已于2010年6月28日與***信托有限公司、***股份有限公司（以下簡稱“B公司”）、***置業(yè)有限公司、***資產(chǎn)管理有限公司及中關(guān)村***有限責(zé)任公司共同簽署《****股權(quán)信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓框架協(xié)議》（以下簡稱“《框架協(xié)議》”），約定由A地產(chǎn)公司按照《框架協(xié)議》的約定以8億元的價格受讓B公司享有的****公司股權(quán)信托（以下簡稱“股權(quán)信托”）項下100%的信托受益權(quán)，并在受讓信托受益權(quán)后終止股權(quán)信托，通過獲得信托利益分配的方式依法取得****公司（以下簡稱“C公司”）100%的股權(quán)。（委托人書面指定的其他方式除外）按委托人的預(yù)留信息，就處理信托事務(wù)過程中需要通知的事項通知委托人或受益人，通知日期為：發(fā)出通知一方（受托人）持有的掛號信回執(zhí)所示日期；或受托人收到回復(fù)等能夠確認(rèn)成功發(fā)送通知事項的當(dāng)日（本頁無正文）委托人／受益人：定州市人民醫(yī)院工會委員會 法定代表人（簽字或蓋章）：（或其授權(quán)代理人）受托方。由于委托人（受益人）危機(jī)時辦理掛失手續(xù)而導(dǎo)致其信托收益權(quán)受到侵害的有收益人自負(fù)。本合同一式【肆】份，委托人、受托人各持【貳】份，具有同等法律效力。第二十一條 其他事項本合同規(guī)定的受托人接收款項或支付款項的日期如遇法定節(jié)假日，順延至下一個工作日。，各方應(yīng)友好協(xié)商解決；若協(xié)商不成的，任何一方均有權(quán)向受托人住所地有管轄權(quán)的人民法院起訴。如發(fā)生不可抗力事件，遭受該事件的一方應(yīng)立即用可能的最快捷的方式通知對方，并在15日內(nèi)提供證明文件說明有關(guān)事件的細(xì)節(jié)和不能履行或部分不能履行或需延遲履行本合同的原因，然后由各方協(xié)商是否延期履行本合同或終止本合同?！安豢煽沽Α笔侵副竞贤鞣讲荒芎侠砜刂?、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件，該事件妨礙、影響或延誤任何一方根據(jù)本合同履行其全部或部分義務(wù)。：清算小組在進(jìn)行信托清算過程中發(fā)生的所有合理費用，由清算小組從本信托財產(chǎn)中優(yōu)先支付。信托清算報告無需審計。信托清算小組可以依法進(jìn)行必要的民事活動。，如果受益人未能按照約定按時支付應(yīng)付的信托費用和信托報酬，則受托人有權(quán)留置并變現(xiàn)相應(yīng)部分的信托財產(chǎn)以獲償付。受益人與受托人在此同意；受托人僅須向收益人、借款人發(fā)出債權(quán)人變更的書面通知即可，雙方無需在另行簽訂書面的債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并以此視為受托人已向受益人履行完畢分配信托利益的義務(wù)，雙方信托關(guān)系終止。本條款并不構(gòu)成受托對信托財產(chǎn)不受損失，或者對信托財產(chǎn)最低收益的任何承諾。，信托財產(chǎn)歸屬受益人，本信托終止后5個工作日內(nèi)，受托人完成當(dāng)期信托利益和信托財產(chǎn)向受益人的分配。應(yīng)當(dāng)以信托財產(chǎn)承擔(dān)的其他稅費，按照法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)部門的規(guī)定辦理。每年托管業(yè)務(wù)手續(xù)費=信托資金規(guī)模%當(dāng)年存續(xù)天數(shù)247。、借款人簽署編號為bitc2012(or)452號《資金托管協(xié)議》，%年收取托管業(yè)務(wù)手續(xù)費，該托管業(yè)務(wù)手續(xù)費列入信托費用并有信托財產(chǎn)承擔(dān)，按年收取，分三次支付。每年費用=信托資金余額%當(dāng)年存續(xù)天數(shù)247。從信托財產(chǎn)專戶收到的信托利益中支付，每年支付一次，共分三次支付。，以及處理與信托事務(wù)無關(guān)的事項發(fā)生的費用不列入信托費用。、處理信托事務(wù)所支出的信托費用，對信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，可對上述墊付的款項直接從信托財產(chǎn)專戶中扣收。第十四條 信托財產(chǎn)承擔(dān)的費用。，受托人應(yīng)做出處理信托事務(wù)的報告，并向新受托人辦理信托財產(chǎn)和信托事務(wù)的移交手續(xù)。：有權(quán)與受托人簽署各類針對本信托所衍生的法律文書、補充協(xié)議、信托終止協(xié)議等書面法律合同。， 委托人不可撤銷地同意在受益人轉(zhuǎn)讓信托收益權(quán)后，放棄本合同規(guī)定的委托人的全部權(quán)利，并退出本信托。，應(yīng)持信托合同原件及復(fù)印件和營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、法定代表人身份證原件及復(fù)印件，與受讓人共同到受托人處辦理信托收益權(quán)轉(zhuǎn)讓登記。，或者因違背管理職責(zé)，致使信托財產(chǎn)受到損失的，受益人有權(quán)申請人民法院撤銷該處分行為，并有權(quán)要求受托人予以賠償。、運用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人做出說明。第十一條受益人的權(quán)利和義務(wù)，并因此取得本信托項下信托利益。、分別記賬，受托人不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財產(chǎn)。 本合同及法律法規(guī)規(guī)定的