【正文】 如果能夠在“政府投資主管部門”之下，設(shè)立一個具有法人資格的“投資項目管理機(jī)構(gòu)”，由該“投資項目管理機(jī)構(gòu)”出面選擇代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”，即可使“三方代建合同”成為符合現(xiàn)行民法通則和合同法規(guī)定的一種“新型合同”類型。問題的關(guān)鍵在于，作為“行政機(jī)關(guān)”的“政府投資主管部門”或者“發(fā)展改革委員會”，不宜直接成為代建合同的當(dāng)事人。但“三方代建合同”模式也存在問題：與現(xiàn)行民法通則和合同法關(guān)于委托代理制度的規(guī)定有所不符。在第三種模式中，代建單位的“權(quán)限”：“兩代、兩管”“兩代”，指代建單位根據(jù)三方代建合同的約定，享有對投資人的“代表權(quán)”（代行投資主體的職權(quán)），享有對使用單位的“代理權(quán)”（據(jù)以委托招標(biāo)投標(biāo)并簽訂設(shè)計、施工、安裝和采購等合同）；“兩管”，指代建單位基于其“代表權(quán)”和“代理權(quán)”，擁有對項目投資資金的“管理權(quán)”，和對項目工程建設(shè)施工的“管理權(quán)”?？梢苑乐构补こ陶袠?biāo)中的腐敗行為，實(shí)現(xiàn)對公共工程建設(shè)施工和項目投資資金的專業(yè)化管理，保證工程質(zhì)量和投資計劃的執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)政府投資體制改革的政策目的?！笆褂脝挝弧钡臋?quán)利和義務(wù)：對代建單位（代理人）的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)，對所建設(shè)完成的工程和采購設(shè)備的所有權(quán)；協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)。北京市是由“發(fā)改委”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”；武漢市是由政府指定的“責(zé)任單位”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”；浙江省是由“政府投資綜合管理部門”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”。第三種模式：“三方代建合同”模式。缺點(diǎn)一：投資和資金的管理權(quán)仍然掌握在使用單位手中，實(shí)際上未對現(xiàn)行投資體制進(jìn)行任何改革。特點(diǎn)：投資人（“政府投資主管部門”）不是“合同當(dāng)事人”；投資和資金的管理權(quán)掌握在使用單位手中。政府投資主管部門采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個項目管理公司作為代建單位，由作為“代理人”的該代建單位，與作為“被代理人”的使用單位簽訂“代建合同”。缺點(diǎn)二：使用單位不是“合同當(dāng)事人”，難以發(fā)揮使用單位的積極性，甚至使用單位不予協(xié)助、配合，增加工程建設(shè)中的困難。（在項目工程的使用單位或者管理單位尚不存在的情形，適于采用此模式。特點(diǎn)：項目建成后的“使用單位”不是“合同當(dāng)事人”；項目投資資金的管理權(quán)仍然掌握在投資人（“項目法人”、“項目業(yè)主”）的手中。在政府投資主管部門下面，設(shè)立具有法人資格的建設(shè)工程“項目法人”，或者指定一個部門作為“項目業(yè)主”，由“項目法人”（或“項目業(yè)主”）采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個工程管理公司作為“代建單位”，再由“項目法人”（或“項目業(yè)主”）作為委托方，與“代建單位”（受托方）簽訂“代建合同”?？梢哉f，代建制就是一種合同制。可以從源頭上防止腐敗，充分發(fā)揮招標(biāo)投標(biāo)制度的積極作用。但在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的實(shí)踐中，也存在領(lǐng)導(dǎo)干部插手招標(biāo)和建設(shè)單位與招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)串通的腐敗問題。推行代建制實(shí)現(xiàn)工程建設(shè)的專業(yè)化管理：作為代建單位的項目管理公司，具有工程建設(shè)管理能力和經(jīng)驗(yàn)，可以對項目工程建設(shè)進(jìn)行專業(yè)化的管理，并全面負(fù)責(zé)施工現(xiàn)場的安全、環(huán)保、衛(wèi)生、市政等方面的監(jiān)控和協(xié)調(diào)，處理各種突發(fā)情況，最終保障建設(shè)工程按期竣工和工程質(zhì)量。推行代建制實(shí)現(xiàn)對現(xiàn)行投資體制的改革：政府投資主管部門通過招標(biāo)投標(biāo)方式，選定具有工程管理資質(zhì)和經(jīng)驗(yàn)的項目管理公司作為代建單位，并委托代建單位代行政府投資主管部門對建設(shè)項目的管理權(quán)，嚴(yán)格掌握、控制建設(shè)規(guī)模、建設(shè)內(nèi)容、建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)和項目預(yù)算，并負(fù)責(zé)管理建設(shè)資金，保障投資計劃的切實(shí)貫徹執(zhí)行。第五篇：代建制中的“代建合同”模式分析代建制中的“代建合同”模式分析一、為什么要推行“代建制”？推行“代建制”的三項政策目的：（一）改革政府投資體制現(xiàn)行投資體制的特點(diǎn)：投資項目立項、批準(zhǔn)“難”；立項、批準(zhǔn)后監(jiān)督管理“松”。BT 模式：若把工程的移交定義為回購，而回購又是一種商業(yè)行為，針對商業(yè)行為的回購就要征收營業(yè)稅及附加稅。代建單位：一般情況下，項目的工程營業(yè)稅及附加等稅費(fèi)全額納入征收范圍。從時間順序上說，第一個支付環(huán)節(jié)是BT 融資方向施工企業(yè)支付預(yù)付款及計量款；第二個環(huán)節(jié)是BT 建設(shè)方向BT 融資方支付合同本金及利息回報，并且在BT 合同里明確規(guī)定了分期支付的時間及金額。BT 建設(shè)方式的合同價款不僅包括工程建設(shè)費(fèi)用，還計算了資金占用利息及回報。（2）BT 模式主要是固定回報利潤和資金占用利息。按照《財政部關(guān)于切實(shí)加強(qiáng)政府投資項目代建制財政財務(wù)管理有關(guān)問題的指導(dǎo)意見》(財建[2004]300號)中規(guī)定：建設(shè)單位自行確定項目代建單位和政府設(shè)立(或授權(quán))產(chǎn)生的代建單位，其代建管理費(fèi)按不高于基建財務(wù)制度規(guī)定的項目建設(shè)單位管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格核定；政府招標(biāo)產(chǎn)生的項目代建單位，其代建管理費(fèi)標(biāo)底由同級財政部門比照基建財務(wù)制度規(guī)定的建設(shè)單位管理費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)編制?！庇Ｊ剑?）代建制主要是代建管理費(fèi)。融資人投入項目的自有資金不低于BT 合同總價的35%，其余建設(shè)資金要提供省級以上金融機(jī)構(gòu)出具的中長期貸款承諾函。但在該模式下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備相當(dāng)?shù)慕ㄔO(shè)經(jīng)驗(yàn)和融資能力也是必須的?！墩憬≌顿Y項目建制管理辦法》（修改二稿）規(guī)定了與江蘇省大致相同的條件。準(zhǔn)入門檻（1）代建制《北京市政府投資建設(shè)項目代建制管理辦法（試行）》第八條 政府投資代建項目的前期工作代理單位和建設(shè)實(shí)施代建單位必須是具有相應(yīng)資質(zhì)、并能夠獨(dú)立承擔(dān)履約責(zé)任的法人。（2）BT 模式但BT 模式下，由于其系從BOT 演變而來，而BOT 的性質(zhì)比較清晰：BuildOwnTransfer（建設(shè)－擁有－轉(zhuǎn)讓）和BuildOperateTransfer（建設(shè)－經(jīng)營－轉(zhuǎn)讓），不管是Own “經(jīng)營”還是Operate “擁有”，但最終要進(jìn)行Transfer “轉(zhuǎn)讓”，而所謂“轉(zhuǎn)讓”其實(shí)質(zhì)是一種所有權(quán)的讓渡。風(fēng)險承擔(dān)不同（1）代建制在“代建制”項目中，“政府投資項目代建資格審查組”與項目使用單位、代建單位三方簽訂項目委托代建合同，通過合同關(guān)系明確代建項目的范圍、形式以及三方的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)等法律關(guān)系。政府投資管理部門與代建單位、使用單位簽訂 三方代建合同。運(yùn)用形式不同（1）代建制在政府投資主管部門下面，設(shè)立具有法人資格的建設(shè)工程“ 項目法人”，或者指定一個部門作為“ 項目業(yè)主”，由“ 項目法人”（或“ 項目業(yè)主”）采用招標(biāo)投標(biāo)方式選定一個工程管理公司作為“ 代建單位”，再由“ 項目法人”（或“ 項目業(yè)主”）作為委托方，與“ 代建單位”（受托方）簽訂“ 代建合同”。二、不同點(diǎn)適用范圍不同代建制適用于政府投資的財政性資金項目；BT 模式只適用于政府的基礎(chǔ)設(shè)施非經(jīng)營性項目和非財政性資金。三是以制度規(guī)范“代建制”運(yùn)行，盡快制定《政府投資項目代建制管理辦法》，編制《政府投資項目代建合同示范文本》，規(guī)范以“代建制”形式進(jìn)行管理的投資項目各方利益主體的行為，以實(shí)現(xiàn) “政府監(jiān)管、業(yè)主投資、代建管理、各負(fù)其責(zé)”的目標(biāo)。“代建制”這個解決建筑領(lǐng)域長治久安的“靈丹妙藥”能夠充分發(fā)揮作用，關(guān)鍵在于實(shí)際操作過程，首先，政府在做法上要有改變，敢于放手，整個招投標(biāo)政府不參與，而是由代建方實(shí)施招投標(biāo)，避免權(quán)力尋租的空間。“代建制”突破了舊有的政府工程管理方式，使現(xiàn)行的“投資、建設(shè)、管理、使用”四位一體的管理模式，轉(zhuǎn)變?yōu)椤案鳝h(huán)節(jié)彼此分離，互相制約”的模式。建設(shè)項目“代建制”不是新生事物。為什么要推行“代建制”?當(dāng)前在政府投資建設(shè)的公益性項目中，我國一直采取行政部門組建基建指揮部(辦公室)的方式來組織建設(shè)，這種方式被稱為“項目開了搭班子，工程完了散攤子”、“只有一次教訓(xùn)，沒有二次經(jīng)驗(yàn)”，致使投資失控、工期拖延、質(zhì)量不保等現(xiàn)象屢有發(fā)生。代建期間代建單位按照合同約定代行項目建設(shè)的投資主體職責(zé)。（《人民日報 》 2010年08月17日）什么是“代建制”？ 建設(shè)工程的代建制度是國際上通常采用的一種工程項目管理模式?？梢苑乐构补こ陶袠?biāo)中的腐敗行為，實(shí)現(xiàn)對公共工程建設(shè)施工和項目投資資金的專業(yè)化管理，保證工程質(zhì)量和投資計劃的執(zhí)行，實(shí)現(xiàn)政府投資體制改革的政策目的?！笆褂脝挝弧钡臋?quán)利和義務(wù)：對代建單位（代理人）的監(jiān)督權(quán)、知情權(quán)，對所建設(shè)完成的工程和采購設(shè)備的所有權(quán)；協(xié)助義務(wù)、自籌資金供給義務(wù)。北京市是由“發(fā)改委”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”；武漢市是由政府指定的“責(zé)任單位”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”；浙江省是由“政府投資綜合管理部門”（投資人）選定代建單位，并與代建單位、使用單位簽訂“三方代建合同”。：“三方代建合同”模式。項目管理者聯(lián)盟，項目管理問題。優(yōu)點(diǎn)：可以實(shí)現(xiàn)防止公共工程招標(biāo)中的腐敗行為和實(shí)現(xiàn)公共工程建設(shè)的專業(yè)化管理的政策目的。此“指定代理合同”模式的實(shí)質(zhì)：是政府投資主管部門指定代建單位作為使用單位的代理人，對項目工程建設(shè)施工進(jìn)行專業(yè)化組織管理，并代理使用單位采用招標(biāo)方式簽訂建設(shè)工程承包、監(jiān)理、設(shè)備采購等合同。：“指定代理合同”模式是重慶、寧波、廈門和貴州代建制試點(diǎn)采用的模式。）缺點(diǎn)一：相當(dāng)于政府投