【正文】 在這解決爭議的方式中，和解與調解的結
。 第七節(jié) 合同爭議的解決 一、解決合同爭議的方法 合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當事人對合同規(guī)定的權利和義務產生了不同的理解。當事人因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕給對方造成的損失，并應當在合理的期限內提供證明。 四、因不可抗力無法履約的責任承擔 因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或全部免除責任。 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款。債務人履行債務后定金應當抵作價款或收回。如果當事人約定了違約金，則應當按照支付違約金承擔違約責任。約定違約金低于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定違約金過分高于造成損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少。當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大，沒有采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償，當事人因防止擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 這種方式是承擔違約責任的主要方式。建設工程合同中，采取補救措施是施工單位承擔違約責任常用的方法。（如承包人延期竣工） (二 )采取補救措施 主要是指 《 民法通則 》 和 《 合同法 》 中所確定的，在當事人違反合同的事實發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或擴大，而由違反合同一方依照法律規(guī)定或約定采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或報酬等措施，以給權利人彌補或挽回損失的責任形式。 但有下列情形之一的除外： (1)法律上或者事實上不能履行； (2)債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高； (3)債權人在合理期限內未要求履行。特別是金錢債務，違約方必須繼續(xù)履行，因為金錢是一般等價物，沒有別的方式可以替代履行。 如：合同約定了違約金，違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的違約金；約定了定金，違約行為沒有造成損失或者損失小于約定的定金等。賠償損失額應當相當于因違約行為所造成的損失，包括合同履行后可獲得的利益。補償性是指違約責任旨在彌補或者補償因違約行為造成的損失。 如：施工過程中，承包人因為發(fā)包人委托設計人提供的圖紙錯誤而導致損失后，發(fā)包人應首先給予承包人相應損失的補償，然后再依據設計合同追究設計承包人的違約責任。承擔違約責任后，與第三人之間的糾紛再按照法律或當事人與第三人之間的約定解決。就應當承擔違約責任。 二、承擔違約責任的條件和原則 (一 )承擔違約責任的條件 按照 《 合同法 》 規(guī)定。 對于違約產生的后果，并非一定要等到合同義務全部履行后才追究違約方的責任，按照合同法的規(guī)定對于預期違約的，當事人也應當承擔違約責任。 不履行指不能履行和拒絕履行。 第六節(jié) 違約責任 一、違約責任的概念 是指當事人任何一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定而應當承擔的法律責任。 (二 )約定債務抵銷 約定債務抵銷是指當事人經協商一致而發(fā)生的抵銷。法定債務抵銷的條件是比較嚴格的，要求必須是互負到期債務，且債務標的物的種類、品質相同。債務抵銷可以分為 約定債務抵銷 和 法定債務抵銷 兩類。 四、債務相互抵銷 債務相互抵銷是指兩個人彼此互負債務，各以其債權充當債務的清償。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，則應當在辦理完相應手續(xù)后解除。合同自通知到達對方時解除。有下列情形之一的，當事人可以解除合同： (1)因不可抗力致使不能實現合同目的； (2)在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務； (3)當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理的期限內仍未履行； (4)當事人一方延遲履行債務或者有其他違法行為，致使不能實現合同目的的； (5)法律規(guī)定的其他情形的。（合同已經開始履行后進行的約定，必然導致解除） （ 2）當事人也可以約定一方解除合同的條件，解除合同條件成就時，解除權人可以解除合同，即合同 約定解除權的解除 。 (二 )約定解除 是當事人通過行使約定的解除權或者雙方協商決定而進行的合同解除。 三、合同解除 (一 )合同解除的概念 是指對已經發(fā)生法律效力、但尚未履行或者尚未完全履行的合同，因當事人一方的意思表示或者雙方的協議而使債權債務關系提前歸于消滅的行為。 二、債務已按照約定履行 債務已按照約定履行即是債的清償，是按照合同約定實現債權目的的行為。 第五節(jié) 合同的終止 一、合同終止概述 合同權利義務的終止也稱合同終止，指當事人之間根據合同確定的權利義務在客觀上不復存在，據此合同不再對雙方具有約束力。 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉移義務應當辦理批準、登記手續(xù)的，應當辦理批準、登記手續(xù)。 (二 )債務承擔 債務承擔是指債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的情況。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利應當辦理批準、登記手續(xù)的，應當辦理批準、登記手續(xù)。合同的轉讓包括債權轉讓和債務承擔兩種情況，當事人也可將權利義務一并轉讓。 四、合同的轉讓 合同轉讓是指合同一方將合同的權利、義務全部或部分轉讓給第三人的法律行為。 (二 )由第三人向債權人履行債務 合同內可以約定由第三人向債權人履行部分義務，如施工合同的分包。 (一 )債務人向第三人履行債務 合同內可以約定由債務人向第三人履行部分義務。合同變更后，當事人須按變更后的合同履行。 有效的合同變更必須要有明確的合同內容的變更。 《 合同法 》 規(guī)定，當事人協商一致可以變更合同。自債務人的行為發(fā)生之日起 5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。撤銷權的行使范圍以債權人債權為限，其發(fā)生的費用由債務人承擔。 (2)撤銷權 是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。同時，購房者也拖欠房地產開發(fā)商的購房款，且已到該支付的時間。代位權的行使范圍以債權人債權為限．其發(fā)生的費用由債務人承擔。 (1)代位權 是指因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。 合同不當履行中的保全措施 保全措施是指為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害時，允許債權人為確保其債權的實現而采取的法律措施。 債權人可以拒絕債務人提前或部分履行債務，由此增加的費用由債務人承擔。部分履行是指債務人沒有按照合同約定履行全部義務而只履行了自己的一部分義務。出現這些情況，債務人可以中止履行或者將標的物提存。債權人分立、合并或者變更住所應當通知債務人。 應當先履行合同的一方有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： (1)經營狀況嚴重惡化； (2)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務的； (3)喪失商業(yè)信譽；(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 2．后履行抗辯權 后履行抗辯權也包括兩種情況： ①當事人互負債務，有先后履行順序的，應當先履行的一方未履行時，后履行的一方有權拒絕其對本方的履行要求； ②應當先履行的一方履行債務不符合規(guī)定的，后履行的一方也有權拒絕其相應的履行要求。應當同時履行。 (三 )合同履行中的抗辯權 抗辯權是指在雙務合同的履行中，雙方都應當履行自己的債務，一方不履行或者有可能不履行時，另一方可以據此拒絕對方的履行要求。逾期提取標的物或者逾期付款的．遇價格上漲時，按新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。如果執(zhí)行政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。 合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能是執(zhí)行政府定價或政府指導價。 (5)履行方式不明確的 按照有利于實現合同目的的方式履行。 (3)履行地點不明確的 給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的在履行義務一方所在地履行。在建設工程施工合同中，合同履行地是不變的，肯定是工程所在地。作為建設工程合同中的質量標準，大多是強制性的國家標準，因此，當事人的約定不能低于國家標準。按照合同有關條款或者交易習慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況，因為只有這些內容才能形成一定的交易習慣。 合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明的，可以協議補充。 合同有明確約定的，應當依約定履行。即按合同約定的標的、價款、數量、質量、地點、期限、方式等全面履行各自的義務。 第四節(jié) 合同的履行、變更和轉讓 一、合同的履行 (一 )合同履行的概念 是指合同各方當事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務，實現各自的權利，使各方的目的得以實現的行為。 訂立合同后分立的，分立的當事人應及時通知對方 ， 并告知合同權利和義務的繼承人，雙方可以重新協商合同的履行方式。 五、當事人合并或分立后對合同效力的影響 在現實的市場經濟活動中，經常由于資產的優(yōu)化或重組而產生法人的合并或分立，但不應影響合同的效力。 （ 1）如果音響尚在甲處且完好無損，應當如何處理？ （ 2）如果音響已被甲銷售給丙，且無法找到丙，應當如何處理？ 四、當事人名稱或者法定代表人變更對合同效力的影響 當事人名稱或者法定代表人變更不會對合同的效力產生影響。于是甲以 1200元 1套購買了 2套。 案例： 從事家電銷售業(yè)務的甲到 A商場購物，將一套售價為 7200元的音響看成 1200元 1套。 (二 )合同撤銷權的消滅 (1)具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起 1年內沒有行使撤銷權； (2)具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。 2．在訂立合同時顯失公平的合同：一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利與義務明顯違反公平原則的，可以認定為顯失公平。 1．因重大誤解而訂立的合同：重大誤解是指由于合同當事人一方本身的原因，對合同主要內容發(fā)生誤解，產生錯誤認識。當事人如果只要求變更，人民法院或者仲裁機構不得撤銷其合同。如果合同當事人對合同的可變更或可撤銷發(fā)生爭議，只有人民法院或者仲裁機構有權變更或者撤銷合同。無效合同不影響善意第三人取得合法權益。如果雙方都有過錯，應當根據過錯的大小各自承擔相應的責任。合同被確認無效后，當事人依據該合同所取得的財產，應當返還給對方；不能返還的，應當作價補償。對因履行無效合同而產生的財產后果應當依法進行處理。 (四 )無效合同的法律后果 合同被確認無效后，合同規(guī)定的權利義務即為無效。合同中的下列免責條款無效： (1)造成對方人身傷害的； (2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。 (二 )合同無效的情形 無效合同 （與可變更可撤銷合同區(qū)別） (1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同； (2)惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同； (3)以合法形式掩蓋非法目的的合同； (4)損害社會公共利益； (5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。 二、無效合同 (一 )無效合同的概念 無效合同是指當事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國家不承認其效力，不給予法律保護的合同。 無處分權人處分他人財產訂立的合同 一般情況下是無效的。 表見代理一般應當具備以下條件： (1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權，是無權代理； (2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代理權的理由； (3)相對人善意且無過失?；诖隧椥刨嚕摯硇袨橛行?。行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后