【正文】 。人民法院受理破產(chǎn)申請時(shí)，出賣人已將買賣標(biāo)的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運(yùn)，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價(jià)款的，出賣人可以取回在運(yùn)途中的標(biāo)的物。 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，該財(cái)產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。 (2)取回權(quán)是以物權(quán)為基礎(chǔ)的請求權(quán)。 六、取回權(quán)： 它有以下法律特征 : (1)取回權(quán)是對特定物的返還請求權(quán)。 債權(quán)已依法申報(bào)并獲得確認(rèn)。 行使別除權(quán)需具備以下條件 : 債權(quán)和擔(dān)保權(quán)合法成立和生效 。 第二，這種權(quán)利的行使以擔(dān)保標(biāo)的物為限。債權(quán)人就此物行使權(quán)利無需通過破產(chǎn)程序。 在破產(chǎn)宣告后，依法對破廣財(cái)產(chǎn)享有擔(dān)保物權(quán)的權(quán)利人，對擔(dān)保標(biāo)的物享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 ②附解除條件的破產(chǎn)債權(quán)，在條件未成就時(shí)，有權(quán)主張抵銷。 (2)破產(chǎn)抵銷權(quán)的行使，應(yīng)以破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)為必要。這一辦法更簡便，但是違法無效，不得抵銷。但是，債務(wù)人的債務(wù)人因?yàn)榉梢?guī)定或者有破產(chǎn)申請 1年前所發(fā)生的原因而取得債權(quán)的除外。 ☆ 破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人如何構(gòu)造債務(wù)，搭配上其原來的債權(quán)，構(gòu)造一對抵銷權(quán)呢 ?辦法是有的，例如，債權(quán)人派車到破產(chǎn)企業(yè)拉走一批貨物，這樣就構(gòu)造了其對破產(chǎn)企業(yè)的貨款債務(wù)，加上其原來就享有的債權(quán)，不就構(gòu)造了抵銷權(quán)嘛 !但是就這批貨物，該債權(quán)人等于個(gè)別收到了足額的清償，損害了其他債權(quán)人的利益。 (2)(惡意創(chuàng)設(shè)債務(wù) )債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實(shí)，對債務(wù)人負(fù)擔(dān)債務(wù)的 。他如果通過購買第三人對破產(chǎn)企業(yè)享有的債權(quán)，就可以搭配上他原來的債務(wù)，構(gòu)造對破產(chǎn)企業(yè)的抵銷權(quán)。 但是，有下列情形之一的，不得抵銷 (1)債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)的。為了維護(hù)破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益，保持債權(quán)人公平地行使權(quán)利，法律對破產(chǎn)債權(quán)人行使破產(chǎn)抵銷權(quán)的范圍給予一定限制。 【小貼士】 債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理前對債務(wù)人負(fù)有債務(wù)的，可以向管理人主張抵銷。 第二，這種抵銷權(quán)不受債務(wù)種類和履行期限的限制。原因非常簡單 :如果雙方相互負(fù)擔(dān) 10萬元的債務(wù)，那么債權(quán)人一方和破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)人一方都不抵銷，履行的結(jié)果毫無疑問對破產(chǎn)企業(yè)有利，債權(quán)人需要給付破產(chǎn)企業(yè) 10萬元，但是破產(chǎn)企業(yè)只需要給債權(quán)人相應(yīng)的其剩余財(cái)產(chǎn)的份額即可，因?yàn)樗炱飘a(chǎn)了沒有錢了嘛 !這樣，它得到了 10萬元的足額履行，還可給其他債權(quán)人分一分，對其他債權(quán)人都是有利的。破產(chǎn)抵銷權(quán)是破產(chǎn)債權(quán)人的專有權(quán)利，權(quán)利主體只能是 破產(chǎn)權(quán)人一方。這種權(quán)利稱為破產(chǎn)抵銷權(quán)。 (6)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配開始后向清算組申報(bào)的的債權(quán)； (7）超過訴訟時(shí)效的債權(quán) (8)債務(wù)人開辦單位對債務(wù)人未收取的管理費(fèi)、承包費(fèi)。 (4)債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用 。 (2)人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項(xiàng)的滯納金 。 其中，第 5項(xiàng) 債權(quán)以實(shí)際損失為限，不包括可得利益損違約金不作為破產(chǎn)債權(quán)，定金不再適用定金罰則。 (11)債務(wù)人在破產(chǎn)宣告前因侵權(quán)、違約給他人造成財(cái)產(chǎn)損失而產(chǎn)生的賠償責(zé)任 (例如破產(chǎn)企業(yè)的司機(jī)出車時(shí)撞死路人產(chǎn)生的雇主賠償之債 )。 (9)債務(wù)人的保證人按照 《 擔(dān)保法 》 第 32條的規(guī)定預(yù)先行使追償權(quán)而申報(bào)的債權(quán) 。 (6)債務(wù)人的委托人在債務(wù)人破產(chǎn)后，為債務(wù)人的利益處理委托事務(wù)所發(fā)生的債權(quán) 。 (4)票據(jù)出票人被宣告破產(chǎn)，付款人或者承兌人不知其事實(shí)而向持票人付款或承兌所產(chǎn)生的債權(quán) 。 (2)破產(chǎn)宣告前發(fā)生的雖有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保但債權(quán)人放棄優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán) 。 此處注意區(qū)別： 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)和破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)這兩個(gè)范疇的外延不同，后者含破產(chǎn)企業(yè)的一切財(cái)產(chǎn)，包括對外提供了擔(dān)保的擔(dān)保物。 建行某支行的破產(chǎn)債權(quán)為 66萬元，因此其獲得的債權(quán)清償數(shù)為 : 清償數(shù)二清償率 x某個(gè)債權(quán)人的破產(chǎn)債權(quán) =66 x68. 3% = 破產(chǎn)法 第二部分 實(shí)體規(guī)則 第一節(jié) 破產(chǎn)債權(quán) 一、定義： 基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，經(jīng)依法申報(bào)并獲得確認(rèn)，能夠通過破產(chǎn)程序由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)恼埱髾?quán)稱為破產(chǎn)債權(quán)。 (3)、破產(chǎn)分配 : 破產(chǎn)費(fèi)用 30萬元應(yīng)該優(yōu)先支付，其次是職工的工資 65萬元，再次是欠繳的稅款 35萬 元，所以剩余的清償破產(chǎn)債權(quán)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) =380 30 65 35 = 250萬元。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) =300 + 80 =380(萬元 )。 問： 本案中，中國建設(shè)銀行某支行可以得到多少清償額 ? 【 答案 】 (1)、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的確定 : 根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前 1年內(nèi)，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。 (5)管理人查明法院受理案件前 3個(gè)月無償轉(zhuǎn)讓作價(jià)為 80萬元的財(cái)產(chǎn) (不包括在以 上變價(jià)收入中 )。 (3)其他債權(quán)合計(jì)為 300萬元 。經(jīng)管理人確認(rèn) : (1)該企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)變價(jià)收入為 300萬元 。 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配時(shí)，對于訴訟或者仲裁未決的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。 債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。 管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人 。管理人實(shí)施最后分配的，應(yīng)當(dāng)在公告中指明，并載明本法第 117條第 2款規(guī)定的事項(xiàng)。 小貼士 上述三段，可以用來總結(jié)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)方案的相關(guān)順序 : 誰制定一誰通過一誰認(rèn)可一誰執(zhí)行 ?依次是 : 管理人一債權(quán)人會(huì)議一法院一管理人。 債權(quán)人會(huì)議通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可。董事、監(jiān)事、經(jīng)理的工資也是按照第一順序來清償，并不比普通職工優(yōu)先。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 小貼士 上述第一、二項(xiàng)不屬于民事債權(quán)性質(zhì)，不得稱為破產(chǎn)債權(quán) 。 ②破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款 。 按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。 破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價(jià)出售。變價(jià)出售破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行。 變價(jià)規(guī)則：管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)擬訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)方案，提交債權(quán)人會(huì)議討論?！? 解釋一下： 清算階段破產(chǎn)企業(yè)的法人資格仍然完整存在，但是這個(gè)階段的全部任務(wù)就是根據(jù)破產(chǎn)清算方案來還債，不再進(jìn)行與清算無關(guān)的活動(dòng)，不得經(jīng)營。 ②債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的。 ④無擔(dān)保債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。 ②有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人可以隨時(shí)由擔(dān)保物清償 。④債務(wù)人的法定代表人承擔(dān)與清算有關(guān)的法定義務(wù)。②債務(wù)人財(cái)產(chǎn)成為破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) 。 破產(chǎn)宣告的效果： (1)破產(chǎn)宣告后，破產(chǎn)案件進(jìn)人破產(chǎn)清算程序。人民法院依照本法規(guī)定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)自裁定作出之日起 5日內(nèi)送達(dá)債務(wù)人和管理人，自裁定作出之日起 10日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。 債權(quán)申報(bào)這個(gè)破產(chǎn)第一階段的特征有這樣四句口訣 : “人格在，不還債，可經(jīng)營，訴訟停后續(xù)行。 債權(quán)人對人民法院對通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案 。通過破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案經(jīng)債權(quán)人會(huì)議二次表決仍未通過的，由人民法院裁定。 通過債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理方案 。 3，債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會(huì)議的決議違反法律規(guī)定，損害其利益的，可以自債權(quán)人會(huì)議作出決議之日起巧日內(nèi)，請求人民法院裁定撤銷該決議，責(zé)令債權(quán)人會(huì)議依法重新作出決議。債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的 1/2以上。以后的債權(quán)人會(huì)議，在人民法院認(rèn)為必要時(shí)，或者管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額 1/4以上的債權(quán)人向債權(quán)人會(huì)議主席提議時(shí)召開。債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向普理破產(chǎn)申請的人民法院提起訴訟。依照本法第 57條規(guī)定編制的債權(quán)表，應(yīng)當(dāng)提交第一次債權(quán)人會(huì)議核查。 管理人收到債權(quán)申報(bào)材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸裕瑢ι陥?bào)的債權(quán)進(jìn)行審查，并編制債權(quán)表。為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報(bào)債權(quán)的費(fèi)用，由補(bǔ)充申報(bào)人承擔(dān)。 在人民法院確定的債權(quán)申報(bào)期限內(nèi)，債權(quán)人未申報(bào)債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報(bào) 。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計(jì)算，最短不得少于 30日，最長不得超過 3個(gè)月。債務(wù)人是票據(jù)的出票人，被裁定適用本法規(guī)定的程序，該票據(jù)的付款人繼續(xù)付款或者承兌的，付款人以由此聲生的請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。 5）管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報(bào)債權(quán)。債務(wù)天的保證人或者其他連帶債務(wù)人已經(jīng)代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對債務(wù)人的求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。申報(bào)的債權(quán)是連帶債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)說明。管理人不予更正的，職工可以向人民法院提起訴訟。 2）債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃人職工個(gè)人 賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的 補(bǔ)償金，不必申報(bào)，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。禾到期的憤 權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期。 ④債務(wù)人系從債務(wù)人的債務(wù)糾紛