【正文】 上午 3時(shí) 7分 25秒 上午 3時(shí) 7分 03:07: MOMODA POWERPOINT Lorem ipsum dolor sit, eleifend nulla ac, fringilla purus. Nulla iaculis tempor felis amet, consectetur adipiscing elit. 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(3)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定：“中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。 因?yàn)橹袠?biāo)通知書的發(fā)出意味著招標(biāo)人接受了投標(biāo)人的投標(biāo)文件，即中標(biāo)通知書是受要約人 (招標(biāo)人 )同意要約 (投標(biāo)文件 )的意思表示。 它表明投標(biāo)人一旦中標(biāo)，將受招標(biāo)文件和投標(biāo)文件約束，表現(xiàn)為中標(biāo)后將按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立合同，且往往以投標(biāo)保證金作為保證，因此，也符合《合同法》“表明經(jīng)受要約人 (招標(biāo)人 )承諾，要約人 (投標(biāo)人 )即受該意思表示約束”這一條件。因此，如果 A房地產(chǎn)公司拒絕簽定合同則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。因此，不進(jìn)行分包是一般的理解。此時(shí)的處理原則可以適用《合同法》第六十一條和第六十二條的規(guī)定：第一， 雙方協(xié)議補(bǔ)充； 第二，執(zhí)照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；第三，適用《合同法》第六十二條的規(guī)定。如果投標(biāo)文件不符合招標(biāo)文件的要求，則應(yīng)當(dāng)是廢標(biāo)。 ? 在正常的情況下， 合同的內(nèi)容都應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件和投標(biāo)文件中體現(xiàn)出來。 ? 因此，招標(biāo)人在中標(biāo)通知書發(fā)出以后，拒絕與中標(biāo)人簽訂合同或者改變中標(biāo)結(jié)果，除應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，應(yīng)當(dāng)賠償中標(biāo)人的所有損失，包括中標(biāo)人可得利益的損失。”因此，即使法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采取書面形式的合同，在沒有訂立書面合同前，有其他證據(jù)證明合同成立的，合同也已經(jīng)成立。 ? 《合同法》規(guī)定建筑施工合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，但書面形式不是合同法定生效要件。這兩種都屬于違約行為，所以應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 中標(biāo)通知書發(fā)出以后承諾生效，即發(fā)生合同成立的法律效力，此后 招標(biāo)人或中標(biāo)人因故意或過失造成對方損害的行為則應(yīng)視為不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，即為 違約行為 ，其所承擔(dān)的責(zé)任也應(yīng)為違約責(zé)任而非締約過失責(zé)任。 締約過失責(zé)任的賠償范圍為信賴?yán)娴膿p失，而違約責(zé)任的賠償范圍通常為 實(shí)際損失和可得利益的損失 。 中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人或者中標(biāo)人承擔(dān)的法律責(zé)任是違約責(zé)任還是締約過失責(zé)任，也是一個(gè)值得探討的問題。 《合同法》為普通法，《招標(biāo)投標(biāo)法》為特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，這種規(guī)定也是行之有據(jù)的。對于這一點(diǎn)，有人認(rèn)為，在定標(biāo)過程中，如果采用到達(dá)主義的規(guī)則，則很可能出現(xiàn)并非由于招標(biāo)人的過錯(cuò)而導(dǎo)致中標(biāo)人未能在投標(biāo)有效期內(nèi)收到中標(biāo)通知書的情況，而此時(shí)招標(biāo)人便喪失了對中標(biāo)人的約束權(quán)?！备鶕?jù)此規(guī)定，承諾生效的時(shí)間似乎又變成了發(fā)出中標(biāo)通知書的時(shí)間。但《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條第二款規(guī)定：“中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。關(guān)于承諾生效時(shí)間的規(guī)則，理論上有兩種不同的觀點(diǎn)：一是 發(fā)信主義 ，認(rèn)為承諾一經(jīng)發(fā)出即生效；另一種是 到達(dá)主義 ，認(rèn)為承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。 3） 關(guān)于合同的成立。例如制作招標(biāo)、投標(biāo)文件等進(jìn)行招或投標(biāo)行為所發(fā)生的費(fèi)用。其賠償范圍也主要是與訂約有關(guān)的費(fèi)用支出。 ? 締約過失責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為成立條件，只有締約一方違反先合同義務(wù)造成對方損失時(shí)，才能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。 而招標(biāo)人與投標(biāo)人在開標(biāo)后至確定中標(biāo)人之前，即要約生效后，合同成立之前，因?yàn)楣室饣蜻^失而導(dǎo)致對方當(dāng)事人損失的行為，應(yīng)該承擔(dān) 締約過失責(zé)任 。在此之前，招標(biāo)行為尚處于要約邀請階段，；在此之后，合同已經(jīng)成立，當(dāng)事人行為性質(zhì)變?yōu)?違約行為 ，應(yīng)承擔(dān) 違約責(zé)任 。 ? 根據(jù)《合同法》第十五條規(guī)定：“ 承諾生效時(shí)合同成立 ”。 先合同義務(wù)一般存在于要約生效后，合同成立之前。 ? 締約過失責(zé)任 是指締約一方當(dāng)事人故意或者過失地違反依誠實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而造成對方信賴?yán)娴膿p失時(shí)依法承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。投標(biāo)人對自己的投標(biāo)行為應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任呢？ ? 要約（投標(biāo)）生效以后，即對要約人（投標(biāo)人）產(chǎn)生約束，自開標(biāo)之日起至確定中標(biāo)人之前，投標(biāo)人不得補(bǔ)充、修改或撤回投標(biāo)文件，否則將會(huì)承擔(dān)法律責(zé)任。同時(shí)，投標(biāo)人表明一旦中標(biāo)，將受投標(biāo)文件約束，表現(xiàn)為中標(biāo)后將按照投標(biāo)文件訂立合同，且往往以投標(biāo)保證金作為保證，因此，也符合“表明接受要約人的承諾，要約人即受該意思表示約束”這一條件?！逗贤ā返谑臈l規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： ； 明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。雖然《合同法》未作明確規(guī)定，但學(xué)界和司法實(shí)踐中對 投標(biāo)性質(zhì) 的理解一致，應(yīng)當(dāng)是一種 要約 。 ? 1）關(guān)于招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)通知書的性質(zhì)。但 A房地產(chǎn)公司稱：雖然已發(fā)了中標(biāo)通知書，但這個(gè)文件并無合同效力，且雙方的合同尚未簽訂，因此雙方還不存在合同上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系， A房地產(chǎn)公司有權(quán)另行確定合同相對人。在法庭上 B建筑公司指出， A房地產(chǎn)公司既已發(fā)出中標(biāo)通知書，就表明招投標(biāo)過程中的要約已經(jīng)承諾，按招標(biāo)投標(biāo)文件和《施工合同示范文本》的有關(guān)規(guī)定，簽訂工程承包合同是 A房地產(chǎn)公司的法定義務(wù)。2023年 3月 1日， A房地產(chǎn)公司明確函告 B建筑公司：將“另行落實(shí)施工隊(duì)伍。 ? 但是工程開工后還沒有等到正式簽訂承包合同，雙方就因?yàn)閷贤瑑?nèi)容的意見不一發(fā)生了爭議。中標(biāo)通知書發(fā)出后， B建筑公司提出，為抓緊工期，應(yīng)該先做好施工準(zhǔn)備，后簽訂施工承包合同， A房地產(chǎn)公司同意了這個(gè)意見。 ? 某房屋建筑工程唱標(biāo)記錄 投標(biāo)人名稱 投標(biāo)報(bào)價(jià) 工期 質(zhì)量 項(xiàng)目經(jīng)理 1 A公司 240 合格 趙某某 2 B公司 230 合格 錢某某 3 C公司 240 合格 孫某某 4 D公司 240 合格 李某某 5 E公司 240 合格 周某某 6 F公司 240 合格 吳某某 7 G公司 220 合格 鄭某某 招標(biāo)控制價(jià) ? 【案例 10】某建筑公司訴某開發(fā)公司招標(biāo)投標(biāo)糾紛案 ? 【背景】 ? 原告： B建筑公司 ? 被告： A房地產(chǎn)公司 ? 2023年 11月 22日 A房地產(chǎn)公司就其住宅建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行公開招標(biāo)， B建筑公司與其他 6家建筑公司共同參加了投標(biāo)，結(jié)果由B建筑公司中標(biāo)。評委會(huì)根據(jù)該條款對 5家投標(biāo)人作出現(xiàn)場廢標(biāo)處理。 ? 【案例 9】某政府投資項(xiàng)目圍標(biāo)串標(biāo)案 ? 【背景】 ? 2023年，某政府投資項(xiàng)目有 6個(gè)標(biāo)段，評標(biāo)時(shí)，評標(biāo)委員會(huì)發(fā)現(xiàn)第 5標(biāo)段 6家投標(biāo)人中有兩組投標(biāo)人清單分項(xiàng)報(bào)價(jià)組成異常一致（第 1組 3家、第 2組 2家） ， 認(rèn)為 5家投標(biāo)人有串標(biāo)圍標(biāo)嫌疑，但依據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的廢標(biāo)條款，無法對 5家投標(biāo)人做廢標(biāo)處理。 ? 依據(jù)省國土資源廳《湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目施工招投標(biāo)管理實(shí)施細(xì)則》第六十二條規(guī)定，對參與圍標(biāo)、串標(biāo)的湖北 D公司、湖北 F公司、天門 G公司和出借資質(zhì)投標(biāo)的 M水利水電工程處四家單位，剔除其土地開發(fā)整理項(xiàng)目建設(shè)單位備案名單兩年，兩年內(nèi)不得參與湖北省土地開發(fā)整理項(xiàng)目工程招投標(biāo)。 ? 對參與圍標(biāo)串標(biāo)的 G公司、 H公司，分別處以中標(biāo)項(xiàng)目金額千分之五（計(jì)人民幣 29264元）的罰款；對湖北 G公司、湖北 H公司的法定代表人和其委托代理人分別處以單位罰款數(shù)額 29264元的百分之五（計(jì)人民幣 ）的罰款；并處沒收非法所得。處理結(jié)果如下： ? 依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》有關(guān)規(guī)定，該項(xiàng)目第二標(biāo)段 招標(biāo)中標(biāo) 無效，由招標(biāo)人重新組織招標(biāo)。 ? 【 查處情況 】 ? 評標(biāo)結(jié)果公示期內(nèi)，有投標(biāo)人投訴該項(xiàng)目招投標(biāo)過程中存在串通投標(biāo)等違法行為。由于該標(biāo)段七家投標(biāo)人中有四家投標(biāo)人被柯某控制，致使柯某的圍標(biāo)串標(biāo)行為得逞。在此期間，湖北 F公司中途退出了本項(xiàng)目的投標(biāo)活動(dòng)，但柯某仍利用原獲取的該公司資質(zhì)文件的復(fù)印件參加投標(biāo)。 ? 2023年 1月 7日，在搖號確定標(biāo)段以后， D公司委托該市某鎮(zhèn)村民柯某與 D公司項(xiàng)目經(jīng)理龔某、 F公司熊某、 G公司孫某、 H公司魏某聯(lián)系，擬利用這四家建筑公司的資質(zhì)參與該標(biāo)段投標(biāo)，進(jìn)行圍標(biāo)串標(biāo)活動(dòng)。 ? 【案例 8】 某 市高產(chǎn)農(nóng)田建設(shè)示范工程第二標(biāo)段串標(biāo)案 ? 【背景】 ? 某市高產(chǎn)農(nóng)田建設(shè)示范工程，建設(shè)規(guī)模為 3338公頃，計(jì)劃總投資人民幣 9781萬元。最后統(tǒng)計(jì)的結(jié)果不一定 B企業(yè)為第一中標(biāo)候選人。因?yàn)楸竟こ滩捎镁C合評標(biāo)法評標(biāo)， 將 A公司投標(biāo)作廢標(biāo)處理后，應(yīng)重新計(jì)算評標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)。正確做法是行政監(jiān)督部門 責(zé)成招標(biāo)人重新召集 原 評標(biāo)委員會(huì)依據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法重新進(jìn)行評標(biāo)，并對重新評審進(jìn)行監(jiān)督 。正確請求是“要求評標(biāo)委員會(huì)依法依程序重新進(jìn)行評標(biāo)。根據(jù)背景材料，此時(shí)招標(biāo)人還并沒有確定 A企業(yè)為中標(biāo)人。行政監(jiān)督部門依法對評標(biāo)活動(dòng)實(shí)施監(jiān)督。 ? 在招標(biāo)人沒有確定中標(biāo)人之前，評標(biāo)委員會(huì)評審的第一名，只能稱其為第一中標(biāo)候選人，不能稱為中標(biāo)人。 ? 【問題】 ? （ l）招標(biāo)人的投訴是否存在不妥？ ? （ 2）行政主管部門是否有權(quán)利通過召開會(huì)議的形式確定 B公司為中標(biāo)人？ ? （ 3）如果評標(biāo)委員會(huì)重新評審是否可以直接確定 B公司為第一中標(biāo)候選人？ ? （ 4）如果評標(biāo)委員會(huì)重新評審依然維持第一次評審結(jié)果怎么處理？ ? 【分析】 ? 評標(biāo)委員會(huì)的工作也可能存在失誤。 ? 市水利行政主管部門經(jīng)調(diào)查核實(shí)，投訴成立。 招標(biāo)文件明確規(guī)定投標(biāo)文