公司治理與公司控制權(quán)(參考版)
2025-02-28 15:44本頁(yè)面
【正文】 公司并購(gòu)與阻擾 二、公司合并是否可以跨形態(tài)進(jìn)行 ? （甚至只能同一形態(tài)之間相互合并；可否私有對(duì)國(guó)有合并、跨國(guó)合并是否準(zhǔn)許等等） 三、公司合并的基本程序要求，尤其是合并決議程序 ? 從董事會(huì)談判、提交、到股東會(huì)審查并決議批準(zhǔn)，再到合并或收購(gòu)協(xié)議的簽署等，債權(quán)人保障程序、雇員安置保障、股票交換與交付、公司主體變更登記、甚至異議股東退出權(quán)利保障等等，均需要加以顧及與設(shè)計(jì) 四、目標(biāo)公司合并阻擾的基本方式 ? 事先阻撓 ： ① 設(shè)定章程反合并條款措施 （絕對(duì)多數(shù)條款 、董事會(huì)輪選制條款 【 分期分級(jí) 】 、辭退必須合理?xiàng)l款、公平價(jià)格條款、多級(jí)投票權(quán)益結(jié)構(gòu)條款 【 高投票權(quán)、一般投票權(quán)、限制投票權(quán)、無(wú)投票權(quán)等 】 ； ? ② 持股措施 （保持控股 、相互持股 、員工持股 ）； ? ③ 降落傘措施，即遣散費(fèi) （金降落傘措施 、銀降落傘措施 、錫降落傘措施 ）； ? ④ 毒丸措施，目標(biāo)公司向第三人事先設(shè)置以其公司被并為生效條件的各類特別權(quán)證 ? （如立即償債 、債權(quán)可因合并而轉(zhuǎn)換為股權(quán)等，重在擴(kuò)大股權(quán)而稀釋施并方股權(quán)） ? 事發(fā)阻撓 ：回購(gòu)股份而減少在外流通股份；白衣騎士 【 爭(zhēng)取友好收購(gòu) 】 ；資產(chǎn)焦化重組 ；綠色郵件；發(fā)起訴訟等干擾性措施等。 一、公司并購(gòu)基本方式 —— 合并以公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移為核心標(biāo)志 ? ? 財(cái)產(chǎn)權(quán)合并 —— 狹義的合并，又稱法定合并，即新設(shè)與吸收合并，其主要特征是有主體消失，要么是合并各方，要么是合并一方； ? ? 股權(quán)合并 —— 廣義的合并，又常被稱之為收購(gòu)，分為協(xié)議收購(gòu)與要約收購(gòu)，現(xiàn)實(shí)中 股份交換與股份轉(zhuǎn)移（又稱股份轉(zhuǎn)換） 即屬于協(xié)議收購(gòu)范疇；再如受讓控股、增資控股、債權(quán)轉(zhuǎn)換股份控股等，皆可為協(xié)議收購(gòu)所采用的方式。 二、如何操作？ 鏈接國(guó)內(nèi)與國(guó)外公司之核心在于協(xié)議控制，即建立 VIE協(xié)議控制結(jié)構(gòu)，以便滿足美國(guó)上市及資本市場(chǎng)運(yùn)作條件等。 合并協(xié)議糾紛 一、影響合并效力的因素 主體審查、內(nèi)容審查、程序?qū)彶榈? 二、影響合并協(xié)議履行的因素 簽約方反悔、合并公司人員阻擾、履行不能、合并目的落空等 三、合并無(wú)效后果之處理 原所承接之債務(wù)如何處理？ 合并公司債權(quán)債務(wù)承繼糾紛 一、原則上概括承受 二、約定可為補(bǔ)充 （各方有事先約定的按約定處理） 三、對(duì)外概括承受不等于對(duì)內(nèi)不可追償 絕對(duì)控制、相對(duì)控制與實(shí)際控制 原始控制與繼受控制（股權(quán)轉(zhuǎn)讓） 恒定控制與變動(dòng)控制（優(yōu)先認(rèn)購(gòu)與增減資本） 封閉性控制與開放性控制 法定控制與約定控制 股權(quán)轉(zhuǎn)讓及其糾紛 協(xié)議收購(gòu)與要約收購(gòu) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的類型劃分 ? 持份與股份轉(zhuǎn)讓； 書面與非書面轉(zhuǎn)讓； 即時(shí)與預(yù)約轉(zhuǎn)讓； 公司參與與公司非參與的轉(zhuǎn)讓； 有償與無(wú)償轉(zhuǎn)讓 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力審查的一般原則（合同法審查） 股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議效力的特殊審查（限制性審查） ? 法律限制、章程限制、合同限制 一、優(yōu)先受讓權(quán)的法律意義 二、各國(guó)關(guān)于優(yōu)先受讓權(quán)的規(guī)定模式 三、我國(guó)優(yōu)先受讓權(quán)規(guī)定的理解與把握 ? 同意權(quán)與優(yōu)先權(quán) ? 直接優(yōu)先與間接優(yōu)先 ? 司法程序中的優(yōu)先受讓權(quán)行使 ? 國(guó)有股權(quán)的優(yōu)先受讓問(wèn)題 四、優(yōu)先受讓權(quán)制度的取舍 （約定為上、法定去除） 優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)（增減資本） 增減資本控股的法律效力 （增減資本的法律效力、虛假增減資本、增減無(wú)效、認(rèn)購(gòu)瑕疵） 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的法律意義（比例性權(quán)益） 各國(guó)關(guān)于新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)規(guī)定的法律模式 （我國(guó)公司法 35條） 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的行使條件 （ 以有效增資為前提、只能按自己所持比例優(yōu)先、不得代行其他股東放 棄之優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)） 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)放棄與轉(zhuǎn)讓及限制情形 新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)應(yīng)當(dāng)限制的情形 經(jīng)營(yíng)權(quán)控制（協(xié)議控制） 一、經(jīng)營(yíng)權(quán)控制的
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