【正文】 這就表明采取這種反兼并措施幾乎就是一場公平的賭博。據(jù)此看法，杰雷爾指出，在有法律訴訟的情況下，有競爭出價產(chǎn)生的可能性有 62％，而沒有法律訴訟時，其可能性只有 11％；第二，可以通過法律訴訟迫使收購者提高其收購價格，或迫使目標公司為了避免法律訴訟而放棄收購。 法律訴訟有兩個目的。在美國 1962年至 1980年間的約三分之一的收購案發(fā)生了法律訴訟。它一般是由企業(yè)發(fā)行特別權(quán)證，載明當本企業(yè)發(fā)生突變事件時，權(quán)證持有人可以按非常優(yōu)惠的價格將特別股權(quán)證換為普通股票，或是企業(yè)有權(quán)以非常優(yōu)惠的價格贖回特別權(quán)證，無論上述哪種情形，該企業(yè)的股東都會獲利，而企業(yè)本身則會收到損失，并購企業(yè)因此而會失去對兼并的興趣。作為一種及早防范、及時應對的反收購措施，有的上市公司就雇傭或聘用這類“鯊魚觀察者”專門負責觀察自己公司股票的交易情況和各主要股東持股變動情況，力圖及早發(fā)覺可能發(fā)生的收購襲擊，以便及早應對。 十六、鯊魚觀察者 在敵意收購盛行的年代，有一些專業(yè)性公司專門從事觀察和監(jiān)視收購接管行動的早期動向。帕克門的典型案例是發(fā)生在美國貝蒂公司、馬丁公司、聯(lián)合技術(shù)公司和倫德公司之間的四角并購大戰(zhàn)。 十五、帕克門策略 在反兼并的策略中，帕克門是指目標企業(yè)威脅要進行反兼并，并開始收購并購企業(yè)股票，進行反控制，以達到保衛(wèi)自己公司的目的。其基本內(nèi)容是：目標公司同意以高于市價或襲擊者當初買入價的一定價格買回襲擊者手持的目標公司股票，襲擊者因此而獲得價差收益。顯然，灰色降落傘和錫降落傘的得名，其理與金降落傘的得名出于同轍?！盎医怠痹?jīng)一度在石油行業(yè)十分流行 , 皮根斯在收購接管美罕石油公司后不得不支付了高達 2023一 3000萬美元的灰降費用。該等收益就象一把降落傘讓高層管理者從高高的職位上安全下來，故名“降落傘”計劃；又因其收益豐厚如金，故名“金降落傘”。 金降落傘是指目標公司董事會通過決議，由公司董事及高層管理者與目標公司簽定合同規(guī)定：當目標公司被并購接管、其董事及高層管理者被解職的時候，可一次性領(lǐng)到巨額的退休金（解職費）、股票選擇權(quán)收入或額外津貼。 十三、金降落傘、灰色降落傘和錫降落傘 公司收購往往導致目標公司的管理人員被解職，普通員工也可能被解雇。所有這些，使公司從精干變得臃腫，收購之后，買方將不堪其負累。在這種情況下，一旦遭到收購襲擊，它往往采用虛胖戰(zhàn)術(shù)，以為反收購的策略。面對收購威脅，波羅斯威克公司將其 Crown Jewels一一舍伍德醫(yī)藥工業(yè)公司賣給美國家庭用品公司，售價為 , 威梯克公司遂于 1982年 3月打消了收購企圖。冠珠，它富于吸引力，誘發(fā)收購行動，是收購者收購該公司的真正用意所在，將冠珠售賣或抵押出去，可以消除收購的誘因，粉碎收購者的初衷。當然，股份回購也有可能產(chǎn)生另一種結(jié)果，即股份回購可能導致收購夢碎，炒作收購概念的投資者因此而失望，由此引發(fā)股價回落。這樣做的反收購效果主要表現(xiàn)在二方面：一方面減少在外流通的股份，增加買方收購到足額股份的難度；另一方面則可提高股價，增大收購成本。但是，杠桿現(xiàn)金流出由于是公眾持股，股權(quán)分散，公司管理層為掌握公司股權(quán)所需花費較大，因而管理費用也較大。這一做法使公司財務杠桿提高到非正常水平，從而使收購方無法通過以目標方資產(chǎn)抵押進行融資的企圖，管理層的持股比例也可有大幅度提高。防御性合并往往不合經(jīng)濟邏輯，運用此法須要辯稱合并有利于綜合效益和協(xié)同效應。 得到管理層支持和鼓勵的白衣騎士的收購成功可能性極大，當白衣騎士和攻擊方屬同一行業(yè)時，白衣騎士處于對自身利益的擔憂，比如害怕攻擊方收購成功，壯大力量，成為強有力的競爭對手，往往也樂于參與競價，發(fā)起溢價收購，但此時介入往往意味著出高價，需要花費較大的成本。企業(yè)可以通過白衣騎士策略，引進并購競爭者，使并購企業(yè)的并購成本增加。 5）促成多家購并者競價爭購哄抬股價。 3）增加股利分配。資產(chǎn)重新評估的辦法可立即反映出資產(chǎn)增值，對刺激股價常常能起到顯著效果。 2）資產(chǎn)重新評估，體現(xiàn)評估增值。因此，提高股價一方面是可以消除或曰弱化收購誘因，穩(wěn)定原有股東持股的信心；另一方面則可加大收購成本，迫使收購者從成本一收益法則考慮放棄收購企圖。 六、刺激股價漲升 公司股價偏低，是誘發(fā)收購襲擊的最重要因素。但死亡換股對目標公司的風險很大，因負債比例過高，財務風險增加，即使公司價值不變，但權(quán)益比重降低，股價不見得會隨在外流通股份減少而升高。 五、死亡換股 死亡換股即目標公司發(fā)行公司債、特別股或其組合以回收其股票。 需注意的是，此間的各種公告必須有標準格式。 ５． 可以以公司的名義掀起積極公關(guān)運動，強調(diào)公司過去對社會各方面的良好奉獻，并與收購人相對比，使收購人感到其不為公眾（尤其目標公司所在地的公眾）所歡迎。 ３． 公布可提高本公司股價的信息，如發(fā)布盈利預測及未來更高的紅利支付率。 四、對公司股東進行勸說 目標公司管理層一旦決定拒絕收購，并在表明這種拒絕不是出自個人利益動機，而是以公司持股人地最大利益為依據(jù)的行動之后，其勸阻公司股東出售股票的措施有： １． 對于以股權(quán)為支付形式的收購行動，被收購公司董事可說服本公司股東相信收購公司的股票價格過高，一旦收購完成后不可能維持。如果經(jīng)過雙重資本重組 (Dual Class Recapitalization)， 公司管理層掌握了足夠的高級股票，公司的投票權(quán)就會發(fā)生轉(zhuǎn)移。 三、雙重資本重組 這種反收購對策是將公司股票按投票權(quán)劃分為高級和低級兩等，低級股票每股擁有一票的投票權(quán)，高級股票每一股擁有十票的投票權(quán)，但高級股票派發(fā)的股息較低，市場流動性較差，低級股票的股息較高，市場流動性較好。 二、絕對多數(shù)條款 絕對多數(shù)條款 (Supermajority Provision)是指在公司章程中規(guī)定，公司的合并需要獲得絕對多數(shù)的股東投贊成票，這個比例通常為 80％，同時，對這一反收購條款的修改也需要絕對多數(shù)的股東同意才能生效。由于這種反收購方法阻止了收購者在兩年內(nèi)獲得公司的控制權(quán)，從而使收購者不可能馬上改組目標公司。 第六節(jié) 反兼并與反收購對策研究 一、董事輪換制 董事輪換制 (Staggered Board Election)是指在公司章程中規(guī)定，每年只能更換三分之一的董事，這意味著即使收購者擁有公司絕對多數(shù)的股權(quán)，也難以獲得目標公司董事會的控制權(quán)。 跨國收購是一項復雜的 、 系統(tǒng)的法律工程 ， 既涉及到本國法 ， 又涉及到外國法 ， 而且還須遵循國際慣例 。 由于國際商事仲裁在解決跨國經(jīng)濟爭議方面與法院訴訟相比有許多優(yōu)點 ， 因而仲裁成為解決跨國經(jīng)濟爭議最受歡迎的一種方式 ， 而收購合同之仲裁條款又是產(chǎn)生糾紛后國際仲裁的法律依據(jù) ， 但對于仲裁地 ， 可以選擇收購方或被收購方所在國 ， 也可以選擇第三國 。 關(guān)于法律適用和爭議的解決 跨國收購合同是一個具有涉外因素的合同 ， 可能要涉及外國法的適用 。 同時 ， 如果被收購公司的股東 、 董事及管理人員 、 技術(shù)人員 ， 在公司被收購后 ，離開原公司去從事與被收購公司競爭的營業(yè)活動 ，那么對收購方來說明顯不利 。 關(guān)于保密和不競爭條款 跨國收購的保密事項涉及兩個方面： 一是收購交易不成時 ， 收購方應當對被收購方的情況保密 ， 不準泄露給他人； 二是收購交易成功時 ， 被收購方及其主要管理人員及雇員在離開被收購公司后 ， 應該保守收購公司的秘密 。 在交接時 ， 被收購方應將公司收購合同中規(guī)定的股權(quán) 、 產(chǎn)權(quán) 、 資產(chǎn)的所有權(quán)證明文件交付給收購方 。 具體確定哪些條件作為前提條件 ， 由收購雙方根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定和交易的實際情況 ， 在合同中予以約定 。 這些條件主要包括收購雙方所在國政府批準 ， 收購雙方董事會或股東大會批準 ， 工會組織的批準 ，產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)的確認 。 此外 ， 合同還應當約定被收購方在過渡期內(nèi)實施聘用新雇員或指派新的管理人員 、 出售或購置不動產(chǎn)或工業(yè)產(chǎn)權(quán) 、 改變公司資本結(jié)構(gòu) 、 訂立數(shù)額較大的貸款協(xié)議 、 抵押公司財產(chǎn)等行為時 ， 應事先征得收購方的同意 。 被收購公司交接前的過渡性安排 為了保護收購方的合法利益 ， 確保被收購公司在合同簽訂后至被收購公司交接前的這一段過渡期內(nèi)不發(fā)生重大變化 ， 雙方應當在合同中明確約定過渡性安排條款主要包括被收購者應當一如既往地進行正常的營業(yè)活動 ， 努力維持被收購公司的現(xiàn)有組織機構(gòu) ， 保持現(xiàn)有的雇員和管理人員 ， 維持與供應商 、 顧客及其他人之間現(xiàn)有的商業(yè)關(guān)系和商業(yè)渠道 ， 維持現(xiàn)有的各種保險 ， 在過渡期內(nèi) ，不修改 、 不變更 、 不撤銷 、 不終止與他人之間現(xiàn)有的 、 正在履行的協(xié)議 。 首先由收購雙方共同認可的會計師事務所對被收購公司的債權(quán)債務進行全面審查 ，以確定被收購公司未清償債務的全部情況 。 這樣 ， 如果交接后發(fā)現(xiàn)了對收購方不利的情況 ， 收購方則會不同意簽署付款指示 ， 被收購方無法提走余款 ， 收購方可由此獲得賠償 。 實踐中還有一種做法是提存價款： 收購雙方約定將一部分收購價款存入一銀行帳戶 ， 并規(guī)定只有在收購雙方簽署書面文件向銀行發(fā)出指令時 ， 銀行才向被收購方付款 。 在公司收購完成后 ， 收購方發(fā)現(xiàn)有未償債務和其他嚴重事件影響了被收購公司的地位或者被收購方違反了其陳述和保證 ， 給收購方造成了損失的 ， 收購方有權(quán)要求被收購方予以賠償 。 如果款項巨大 ，要推遲至被收購公司交接后一段時間付款 ， 則被收購方可以要求收購方出具付款擔保 ， 并承擔遲延期間的利息 。 （ 2） 支付方式 在大多數(shù)公司收購交易中 ， 由于收購價款額通常較大 ， 用現(xiàn)金支付不可行 ， 用票據(jù)支付風險太大 ，因而常用的方法是通過銀行付款 ， 即將收購價款從收購方的銀行帳戶轉(zhuǎn)到被收購方銀行帳戶 。 對于巨額 、 復雜的公司收購交易 ， 雙方在簽署收購合同時 ， 可以在該主合同中規(guī)定一個初步價格 ， 然后再根據(jù)對被收購公司全面審查的結(jié)果 ， 確定最后價格 。為了核實被收購方陳述和保證的真實性，收購方可以對被收購公司進行法律上和會計上的審查。 除上述所列情形之外，在實踐中，我們應根據(jù)交易的具體情況、盡可能作出詳盡的規(guī)定，要求被收購方對各種可能出現(xiàn)的對收購方不利的情況作出保證。 被收購方的陳述和保證 被收購方的陳述和保證是收購合同中不可或缺的條款之一 ， 在該條款中 ， 被收購方應該對與收購有關(guān)的一系列重要問題作出陳述和保證 。 若收購的是資產(chǎn) ， 則應詳細規(guī)定資產(chǎn)的范圍 。 收購標的 收購標的包括股份或資產(chǎn) ， 或兩者兼而有之 。 簽訂收購合同是跨國公司的一個重要環(huán)節(jié) ， 涉及諸多法律問題 ， 實踐中一般需要聘請在公司收購方面有專長且經(jīng)驗豐富的律師起草收購合同 。 包括 : 公司機構(gòu)的設立 ， 董事及主要管理人員的產(chǎn)生方式； 公司被收購后任期未屆滿的董事或主要管理人員是 否辭職；