【正文】 盡管名稱不一，但來源和性質(zhì)大致相同，均是國家權(quán)力機(jī)構(gòu)頒行或。 中華法系在法律淵源性質(zhì)上的單一性也是不容忽視的。（二）中華法系的特征中華法系雖然具有廣闊的時(shí)空性，涉及的范圍也很廣泛，但就其內(nèi)容的屬性來說，卻是比較單一的，基本上只是一個(gè)刑事性的法律體系，可以說傳統(tǒng)中國沒有產(chǎn)生過現(xiàn)代意義上的憲法、民法、行政法和國際法等。自西周至漢初張騫出使西域，中國和外界沒有多少真正的聯(lián)系。中國法律史的實(shí)踐完全印證了這一點(diǎn)。但應(yīng)當(dāng)注意到文化是有層次的，作為政治核心的法律文化，特別是法律制度和法律設(shè)施，在沒有對(duì)抗政權(quán)存在的階級(jí)社會(huì)中，往往只允許事實(shí)上也只有為統(tǒng)治階級(jí)服務(wù)的那一種存在。即便更早的東亞大陸文明是多元的，但直接傳承和構(gòu)成傳統(tǒng)中國文化的華夏中原文明仍然是以農(nóng)業(yè)為中心的大陸文化。同樣屬性的文化不論是一源還是多源的，構(gòu)成的文明仍然是一元性的。二是文明多元性的 “元”與來源上的“源”雖然有著密切的聯(lián)系，但仍有根本的區(qū)別。國語》上所說的：“人夷其宗廟，而火焚其彝器，子孫為隸，不夷于民。 我們承認(rèn)華夏民族是在各個(gè)部族聯(lián)盟的基礎(chǔ)上形成的，但這種在原始民族組成上的多源性，不等同于文明的多元性。二．中華法系的封閉性：（一）中華法系的發(fā)展中華法系作為世界五大法系之一，其體系的發(fā)達(dá)完備早已為世人所公認(rèn)，但它的發(fā)達(dá)史別有特色，可以說是一部獨(dú)立成長(zhǎng)史。它主要指某一系統(tǒng)沒有或缺乏與外界相互聯(lián)系和交流的機(jī)能，表現(xiàn)出穩(wěn)定、保守和排異的性能。 中華法系的封閉性的含義及其特征中華法系的封閉性也可以說是中國傳統(tǒng)法律文化的封閉性。 中華法系的封閉性一、中華法系、法系封閉性的含義： 中華法系如同法系的概念一樣，中華法系至今也沒有一個(gè)明確統(tǒng)一的解釋。第六章 法的體系:封閉性與開放性第一節(jié)（6）國際法方面， 國際法的發(fā)展開始于“基督徒間的法律”，教會(huì)以基督教的教義和道德指定了國際關(guān)系的準(zhǔn)則。它對(duì)于公訴制度的發(fā)展有重要影響，在訴訟法發(fā)展史上有重要的進(jìn)步意義。并且以書面證據(jù)和證人證言取代了落后的訴訟證據(jù)制度。如規(guī)定“死刑犯神經(jīng)錯(cuò)亂， 要推遲執(zhí)行， 以給他懺悔機(jī)會(huì)，以使他進(jìn)入天國”。特別是在占有權(quán)的保護(hù)和長(zhǎng)期占有取得等方面制度的完善上影響了近代法律。（2）教會(huì)法關(guān)于婚姻家庭關(guān)系方面的法律原則和制度， 長(zhǎng)期制約著西方國家婚姻家庭立法的發(fā)展。 （1）憲法方面， 教會(huì)法對(duì)近代憲法的影響主要表現(xiàn)在它所確立的權(quán)力結(jié)構(gòu)和教會(huì)法學(xué)家的法律理念方面。教會(huì)法作為一種體系性的法律，形成于11世紀(jì)晚期、12世紀(jì)末和13世紀(jì)初。 四、教會(huì)法的作用教會(huì)法在本質(zhì)上是一種與神學(xué)密切相關(guān)的神權(quán)法，而不是世俗意義上的國家法。 文藝復(fù)興、宗教改革和資產(chǎn)階級(jí)革命等結(jié)束了宗教裁判所的罪惡和教會(huì)法的“光榮”歷史,但這并不意味著也終止了基督教及其教會(huì)法對(duì)西方法的繼續(xù)影響,應(yīng)該看到，被結(jié)束的是天主教會(huì)的政治和法律統(tǒng)治，而不是作為文化精神現(xiàn)象的基督教；被摧毀和被唾棄的是宗教裁 判所，而不是教會(huì)法的全部。此后，政教分離的原則在絕大多數(shù)歐洲國家的社會(huì)革命中得到確立。此后，教會(huì)法在英格蘭的適用必須遵循一個(gè)原則，即它“與王國法律、法規(guī)和習(xí)慣不矛盾或不抵觸，也沒有損害或傷害國王特權(quán)”，這樣，它才能“仍像過去一樣被使用和執(zhí)行資產(chǎn)階級(jí)革命成功后，國會(huì)對(duì)教會(huì)法和教會(huì)法庭的管轄權(quán)作了更大幅度的修改，廢除了教會(huì)法庭對(duì)教徒的專屬管轄權(quán)，又于1857年將對(duì)遺囑檢驗(yàn)的監(jiān)督、執(zhí)行事務(wù)和結(jié)婚與婚生子女及離婚分別移交給世俗的遺囑檢驗(yàn)法庭和婚姻訴訟法庭。對(duì)教會(huì)法來說，這還夠不上多么沉重的打擊，繼后一連串的不幸，才是真正的失敗。教會(huì)法在膨脹時(shí)期攝取了對(duì)契約的管轄權(quán)，成為它侵奪世俗法的一個(gè)成果。因此，教會(huì)法庭的管轄權(quán)大為縮小。勒后來，首先發(fā)生王室爭(zhēng)奪管轄權(quán)的暗斗。 （二）教會(huì)法的衰落隨著教皇和教會(huì)權(quán)勢(shì)的衰落，教會(huì)法也遭受到同樣的命運(yùn)。這是基督教和教會(huì)法衰落的內(nèi)在精神根源。同時(shí)，由于西歐進(jìn)入等級(jí)君主制時(shí)期，世俗政權(quán)重新強(qiáng)大起來，特別是民族主義和國家主義的興起，有力地阻卻和反擊了教會(huì)的擴(kuò)張與霸權(quán)，而當(dāng)時(shí)商品經(jīng)濟(jì)的沖擊和文藝復(fù)興的光輝，更使得羅馬教廷為之目眩，驚恐不安。日趨暗淡，原先穩(wěn)固的基督教世界日益搖晃和沖突起來，各種危機(jī)和打擊紛至沓來。然而，正是由于這種肆虐和蔑視加速了教會(huì)與教會(huì)法的衰落。在英諾森三世時(shí)期(公元11981216年)，羅馬教會(huì)在組織機(jī)構(gòu)上已基本健全，構(gòu)成了以主教法庭、大主教法庭和教皇法庭為主體的獨(dú)立審判系統(tǒng)，此外，還設(shè)立了專門對(duì)付“異端”的宗教裁判所。格里高利還堅(jiān)持教皇在世俗事務(wù)中的終極的至上地位，包括有權(quán)廢黜皇帝和國王。從9世紀(jì)到11世紀(jì)，政府的全部事務(wù)都掌握在教會(huì)手里，在政府事務(wù)中，正如在藝術(shù)方面一樣，教會(huì)占有優(yōu)勢(shì)。而且，在一個(gè)已經(jīng)退化到普遍愚昧的社會(huì)里，只有教會(huì)保持著文化上的兩個(gè)不可缺少的工具：讀與寫。這因?yàn)樵趪?yán)格的教權(quán)社會(huì)里教會(huì)居于顯赫而重要的地位，并曾掌握著經(jīng)濟(jì)上與道德上的支配權(quán)，教會(huì)擁有的無數(shù)大地產(chǎn)，其范圍超過了貴族，正如同在知識(shí)方面，教會(huì)也超過了貴族一樣。面對(duì)這種現(xiàn)實(shí)，世俗的國王們不得不通過頒布各種法令，來提高教會(huì)和教會(huì)法的地位。在封建化過程中，教會(huì)一刻也沒有放棄向世俗政權(quán)的滲透。封建化是羅馬奴隸制崩潰后歐洲歷史的大趨勢(shì)，教會(huì)作為戰(zhàn)敗者羅馬帝國的遺物，除了順應(yīng)這種潮流別無選擇，尤其在強(qiáng)大的“蠻族”面前，教會(huì)為了保存和鞏固自己的利益與地位，不得不配合“蠻族”統(tǒng)治廣闊的被征服地區(qū)。 表現(xiàn)在政治法律上，教權(quán)和教會(huì)法與政權(quán)和世俗法(國法和地區(qū)法)這兩股勢(shì)力相互斗爭(zhēng)、互為消長(zhǎng)。所悲的是它失去了帝國政權(quán)的有力保護(hù)，所幸的是它終于擺脫了帝國政權(quán)的束縛。皇權(quán)凌駕于教權(quán)之上，皇帝被認(rèn)為是上帝加圣恩涂圣油而掌權(quán)的，盡管他的首要任務(wù)是確立信仰，使全體人民敬拜上帝這唯一的神，但這樣做，不僅僅是為了尊敬上帝，而且也是為了鞏固國家統(tǒng)治。這個(gè)看法可以從兩個(gè)方面得到說明，就數(shù)量看，《查士丁尼法典》共有12卷，教會(huì)法只占其中1卷的1/3。自然，這是五、六個(gè)世紀(jì)以后的事情。質(zhì)言之，基督教使俗世羅馬的“罪”變成了宗教世界的“罪孽”。但是，這個(gè)“罪”不是出于個(gè)人行為的結(jié)果，而是人類由其始祖亞當(dāng)和夏娃那里遺傳來的“原罪”。然而，基督教并不同意這樣的解釋。伴隨著法觀念的變化，羅馬人對(duì)“罪”的認(rèn)識(shí)也有了變化。 （2）基督教對(duì)羅馬法的影響上帝是萬物的創(chuàng)造者，人類和人類的法不過是上帝的賜予而已。 早期基督教的圣人奧勒利烏 基督教在羅馬帝國的影響迅速擴(kuò)大，到公元392年，狄奧多西皇帝頒布法令，正式立基督教為羅馬國教。公元2世紀(jì)末到3世紀(jì)初的基督教“教父”德爾圖良向羅馬皇帝說：“我們?yōu)榛噬稀檎麄€(gè)帝國祈禱，……因?yàn)槲覀冎溃强膳碌奶斓啬┤?，幸虧仰賴羅馬帝國方延期來臨?！爸鹘獭焙汀皥?zhí)事”攫取了教會(huì)的權(quán)力，使原先民主管理制度不復(fù)存在，為了爭(zhēng)取羅馬社會(huì)富有者的皈依和避免帝國政權(quán)的迫害，他們?cè)絹碓?由于羅馬帝國上層分子的大量入教，導(dǎo)致了基督教徒成份的復(fù)雜化，民主 然而，此時(shí)的基督教自身也 在萬民法興起的同時(shí)，源于希臘自然哲學(xué)的自然法思想也猛烈沖擊了古羅馬法中的原始宗教。這主要是因?yàn)殡S著帝國的擴(kuò)張，羅馬民族固有的狹隘的市民法體系逐漸瓦解，適用范圍更廣泛的萬民法的地位和作用日趨加強(qiáng) ，而萬民法的精神是與市民法及其宗教因素相沖突的。這里所說的宗教自然是指基督教，它是唯一對(duì)整個(gè)西方法律產(chǎn)生巨大影響的宗教，所以，西方法律的宗教性實(shí)際是有關(guān)基督教對(duì)西方法律的影響問題。在西方殖民主義者和西方文化大規(guī)模進(jìn)入東亞以前，以唐律為代表的中國傳統(tǒng)法律一直是日本、朝鮮、琉球、安南(現(xiàn)今的越南)等東亞諸國學(xué)習(xí)和模仿的榜樣，從而形成著名的中華法系。 此外，同樣值得指出的是，倫理化的法律雖然擺脫了宗教的控制，兼具理性和人文價(jià)值，但 盡管如此，從法律成長(zhǎng)的立場(chǎng)出發(fā)，倫理化的中國傳統(tǒng)法律對(duì)它自身所產(chǎn)生的一個(gè)不利后果是，其獨(dú)立發(fā)展受到了致命的制約，最終成為倫理道德體系的附庸。早期歐洲觀察者曾對(duì)中國人的秉公執(zhí)法獲有深刻印象。轉(zhuǎn)從歷史的角度看問題，我們應(yīng)該承認(rèn)： “按照現(xiàn)代以前的任何標(biāo)準(zhǔn)來看，中國法典顯然是自成一格的宏偉巨作。我們知道，傳統(tǒng)中國法律的倫理化即是禮教化、血緣化，由于血緣關(guān)系的天然屬性，加上儒家陰陽學(xué)說的修飾，使人們視等差為天經(jīng)地義。在法律上，人們不分民族、種族、身份、血緣、財(cái)產(chǎn)、家庭、教育、信仰、職業(yè)上的差別，一體平等地享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)，而這些都是傳統(tǒng)中國的倫理和倫理化的法律所排斥的。傳統(tǒng)的儒家倫理以陰陽為其哲學(xué)基礎(chǔ)，將專制的君權(quán)、族權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)神圣化、神秘化，使仁義 ／ 禮教與殺戮 ／ 刑罰一鏡兩面，融為一體。中國古代法(以刑為中心)最初形成于部族之間的酷烈征戰(zhàn)，許多法令是部族首領(lǐng)發(fā)布的軍事命令，這使之具有了與生俱來的專制性。前已闡明，倫理化的中國傳統(tǒng)法律是以宗法的個(gè)體血緣家庭為其集團(tuán)本位核心的，所以，直到清末，傳統(tǒng)中國的法律仍然是以血緣團(tuán)體的家和擴(kuò)大了的家(家族與國家)為立法和司法的基點(diǎn)，個(gè)體的人幾乎淹沒在血緣團(tuán)體之中，《大明律》和《大清律例》開篇首置“五服親族圖”實(shí)在是一個(gè)最好不過的例證，這是有違現(xiàn)代化的法律精神的。(但相對(duì)傳統(tǒng)的法律，它至少有非血緣、民主、平等和科學(xué)諸屬性。倫理化的中國傳統(tǒng)法律不惟有這種時(shí)代落差，還有很強(qiáng)烈的非現(xiàn)代化性能。 （二）缺陷從文化形態(tài)學(xué)的觀點(diǎn)看，包括法律在內(nèi)的傳統(tǒng)中國文化是一種農(nóng)業(yè)文明。合理意味著它是傳統(tǒng)中國的政治(世俗政權(quán)的強(qiáng)大和它對(duì)儒家禮教所持的肯定態(tài)度)、經(jīng)濟(jì)(宗法小農(nóng)經(jīng)濟(jì))、文化(世俗倫理文化)以及歷史傳統(tǒng)(法律形成中的氏族血緣性)這些既定的特定條件在法律領(lǐng)域內(nèi)共同作用的結(jié)果；合適則意味著它適應(yīng)并推動(dòng)了社會(huì)的發(fā)展。 社會(huì)中各種因素和關(guān)系的反應(yīng)往往是連鎖的，政治權(quán)力的支持和社會(huì)大文化背景的襯托，不僅加速了中國傳統(tǒng)法律的倫理化進(jìn)程，也促成了中國傳統(tǒng)法律的非宗教化。諸如“刑有三千，罪莫大于不孝”，“不孝有三，無后為大”，“忠君報(bào)國，倫之綱?！保拔逍讨?，十惡尤切”，“萬惡淫為首”等倫理教條，構(gòu)成了一個(gè)濃厚的社會(huì)氛圍，影響和規(guī)范著人們對(duì)事物的認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)。法律也是傳統(tǒng)文化的一部分，此處所說的社會(huì)大文化背景，是指法律以外的一般倫理、哲學(xué)和文學(xué)、藝術(shù)以及社會(huì)氛圍。這個(gè)過程就是中國傳統(tǒng)法律倫理化的開始、進(jìn)展和完成，也就是具有宗法性的個(gè)體血緣家庭逐漸成為傳統(tǒng)法律集團(tuán)本位核心的過程。如果我們將這一秘密和中國上古時(shí)期的社會(huì)組織與法的形成及其特征聯(lián)系起來觀察，便可發(fā)現(xiàn)，中國古代法(以刑為中心)在其早期形成過程中所產(chǎn)生的那種強(qiáng)烈的與生俱來的血緣性，實(shí)在可視為它日后走上倫理化道路的歷史淵源。由此可見，古代中國的社會(huì)組織雖然經(jīng)歷了幾次變化，但由于沒有受到古希臘那種由航海和商品經(jīng)濟(jì)所引發(fā)的外部和內(nèi)部力量的沖擊與瓦解，所變不離其宗，血緣紐帶一直未受到根本觸動(dòng)。（二）宗法血緣聯(lián)系影響此外，由于中國原始部族在轉(zhuǎn)變?yōu)閲医M織時(shí)，氏族血緣紐帶沒有斷裂，固有的血緣關(guān)系沒有解體，而是直接轉(zhuǎn)化為新的宗法血緣。這個(gè)過程實(shí)際上是它不斷地對(duì)同一血緣 ／ 同族的認(rèn)定和對(duì)不同血緣 ／ 異族的否定的過程。二．中國傳統(tǒng)法律文化倫理化的成因：（一）部族征戰(zhàn)形成的法律影響要揭示中國傳統(tǒng)法律倫理化的成因，首先應(yīng)該它的源頭談起。 （五）在司法獄政方面?zhèn)鹘y(tǒng)法律遵照儒家“剛?cè)嵯酀?jì)”的原則，推行嚴(yán)懲與寬恕相結(jié)合的措施。 （四）在人們的社會(huì)地位和生活方面?zhèn)鹘y(tǒng)法律依據(jù)儒家關(guān)于君子小人及貴賤上下的理論，竭誠維護(hù)等級(jí)特權(quán)制度。這不僅表現(xiàn)為傳統(tǒng)法律設(shè)置種種苛刻的條款來抑制工商業(yè)的發(fā)展，還突出表現(xiàn)在一般官吏在審理案件時(shí)，首要的問題是為了厚民俗、淳民風(fēng)，對(duì)于財(cái)產(chǎn)的保護(hù)是放在其次的。里仁》中說：“君子喻于義，小人喻于利。（三）在經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)方面?zhèn)鹘y(tǒng)法律遵循的禮的要求：淡利重義。傳統(tǒng)法律之所以如此優(yōu)待父權(quán)、夫權(quán)和族權(quán)，是因?yàn)樗鼈冎苯雨P(guān)系到社會(huì)的基礎(chǔ)——家庭與家族的穩(wěn)定，這不止與儒家倫理息息相關(guān)，重要的是還關(guān)系到王朝的政治命運(yùn)。清律續(xù)纂條例有20多條，從不同的方面授權(quán)族長(zhǎng)，令其約束、監(jiān)督本族成員?！捌邨墶彪m有“三不去”的限制，實(shí)際也是為倫理著想而設(shè)計(jì)的，并不是承認(rèn)妻子有婚姻自主權(quán) 。在傳統(tǒng)中國，無論是國法還是民間的宗族法，都給予這兩項(xiàng)權(quán)力以特殊的保護(hù)?！笨梢姡案笧樽泳V”的儒家倫理對(duì)中國傳統(tǒng)法律的影響是何等的深刻。 傳統(tǒng)法律賦予家長(zhǎng)的權(quán)利是極其廣泛的，正如瞿同祖先生所言：“中國的家族是父權(quán)家長(zhǎng)制的，父祖是統(tǒng)治的首腦，一切權(quán)力都集中在他的手中，家族中所有人口——包括他的妻妾子孫和他們的妻妾，未婚的女兒孫女，同居的旁系卑親屬，以及家族中的奴婢，都在他的權(quán)力之下，經(jīng)濟(jì)權(quán)、法律權(quán)、宗教權(quán)都在他的手里。法律憑借其特有的強(qiáng)制力對(duì)此加以褒貶，它賦予父母對(duì)子女的教令權(quán)，違犯教令的子 這類事例在中國的古典文獻(xiàn)和文學(xué)作品中有大量 域內(nèi)上下輩之間的各種關(guān)系都可以用一個(gè)“孝”字來概括。“孝”作為儒家倫理中一個(gè)最重要的基本范疇，具有極其豐富的內(nèi)涵。(二)家庭、家族與社會(huì)領(lǐng)域中國傳統(tǒng)法律在有關(guān)家庭與家族領(lǐng)域內(nèi)所貫徹的儒家倫理或者說禮教，集中體現(xiàn)為一個(gè)“孝 宋朝的“編敕”及“審刑院”和明清的“大誥”及“會(huì)審”制度的出現(xiàn)，表明國家最高的立法和司法權(quán)已完全為皇權(quán)所控制。中國社會(huì)從北宋開始，中央集權(quán)呈日趨加強(qiáng)的趨勢(shì)，明、清兩朝達(dá)到了頂點(diǎn)。從漢律確定“不忠”為大逆不道，發(fā)展到魏晉的“重罪十條”，再演變?yōu)樗逄萍八卧髑宓摹笆異骸狈缸?，尤其是前三惡的“謀反”、“謀大逆”及“謀叛”諸罪，集中體現(xiàn)了“君為臣綱”在法律中的逐步深入和重要性，表明法律確認(rèn)君權(quán)的無限和至尊。到西漢時(shí)期，“忠”逐漸演變?yōu)槎Y教中“三綱五?！钡摹熬秊槌季V”，“孝”則擴(kuò)大為“三綱”中的“父為子綱”和“夫?yàn)槠蘧V”。“忠”與“孝”在當(dāng)時(shí)家國一體的宗法社會(huì)中沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別，“忠”即是“孝”，“孝”即是“忠”，“忠”、“孝”是一體化的。關(guān)于禮的基本原則，《禮記 (一)國家政治領(lǐng)域禮在西周時(shí)期就確立了兩大原則：一是“尊尊”，二是“親親”。基于《唐律疏議》在中國傳統(tǒng)法律文化上承前啟后的特殊性，下面以它為中心，兼及其余，對(duì)中國傳統(tǒng)法律的倫理化表現(xiàn)作分項(xiàng)舉要說明。二，中國傳統(tǒng)法律文化倫理化表現(xiàn)： 這種局面至清末引進(jìn)西方法律文化才得以打破?！短坡伞芳捌洹妒枳h》是標(biāo)準(zhǔn)的倫理化法典，由它所確定的原則、制度、篇目以至具體的律文、術(shù)語，都為宋、元、明、清諸律所繼