【正文】 112 (2) 關(guān)。 111 (1) 關(guān)于傳播性病罪 本罪的主體必須是患有嚴(yán)重性病的人 ， 既包括賣淫者 ， 也包括嫖娼者；主觀方面須明知自己患有梅毒 、 淋病等嚴(yán)重性病 ， 但并不要求行為人具有傳播性病的目的 ， 即使行為人明知自己患有嚴(yán)重性病 ， 因而在賣淫嫖娼時(shí) ， 為防止性病傳播而采取避免傳播的措施 ， 仍然認(rèn)為具有本罪的故意；客觀方面 ， 本罪的時(shí)空條件是在賣淫嫖娼活動(dòng)過(guò)程中 ， 即以獲取錢財(cái)為目的或以給付財(cái)物為代價(jià)的交易活動(dòng)中 ， 如果不是賣淫嫖娼過(guò)程中 ，而是與他人通奸 、 或進(jìn)行其他淫亂活動(dòng)以及強(qiáng)奸過(guò)程中傳播了性病 ， 則不構(gòu)成本罪 。 110 2． 有關(guān)賣淫嫖娼的犯罪 包括 《 刑法 》 第 360條第 1款傳播性病罪和第2款嫖宿幼女罪 。 因此 ， 對(duì)于協(xié)助組織賣淫的行為應(yīng)單獨(dú)定罪 ， 而不以組織賣淫罪的共犯論處 ， 是立法上的一個(gè)特例 。 108 (3)行為人在組織他人賣淫的過(guò)程中 ， 對(duì)被組織者有引誘 、 容留 、 介紹行為的 ， 對(duì)其中不服管理的被迫賣淫者有暴力 、 脅迫 ， 甚至以強(qiáng)奸的手段迫使其賣淫的行為 ， 均應(yīng)當(dāng)視為組織行為的具體表現(xiàn)以及作為組織賣淫罪的量刑情節(jié)考慮 ， 而不另定第 359條的引誘 、 容留 、 介紹賣淫罪 ， 引誘幼女賣淫罪 ，強(qiáng)奸罪等 ， 僅定組織賣淫罪一罪 。 107 (2)注意組織賣淫罪 、 強(qiáng)迫賣淫罪的加重處罰 ， 即在 10年以上有期徒刑 、 無(wú)期徒刑的幅度內(nèi)處罰的法定情形中 ， 如強(qiáng)迫不滿 14周歲的幼女賣淫的 、 強(qiáng)奸后迫使賣淫的 。 組織賣淫罪與強(qiáng)迫賣淫罪在行為手段等客觀方面表現(xiàn)有所不同 ， 組織的對(duì)象是多人 ，而強(qiáng)迫賣淫罪并不限于此 。 組織賣淫罪是指以招募 、 雇傭 、 引誘 、 容留 、強(qiáng)迫等手段控制多人賣淫的行為 。 1． 致使或幫助他人賣淫的犯罪 包括第 358條第 1款的組織賣淫罪與強(qiáng)迫賣淫罪、第 3款的協(xié)助組織賣淫罪、第 359條第 1款的引誘、容留、介紹賣淫罪與第 2款的引誘幼女賣淫罪。 如果行為人是向走私 、販賣毒品的犯罪分子提供或者雖然向吸食 、 注射毒品的人提供 ， 但以牟利為目的而提供的 ， 則根據(jù)第355條規(guī)定 ， 應(yīng)當(dāng)以第 347條的走私 、 販賣毒品罪定罪處罰 ， 而不再定本罪 。 其犯罪主體是特定主體或特定單位 ， 即依法從事生產(chǎn) 、運(yùn)輸 、 管理 、 使用國(guó)家管制的麻醉藥品 、 精神藥品的人員或單位 。 (3)即使是對(duì)方自愿吸食 、 注射毒品 ， 行為人不存在引誘 、 教唆 、 欺騙和強(qiáng)迫吸毒的問(wèn)題 ， 但容留他人吸毒即為吸毒者提供場(chǎng)所的行為 ， 也構(gòu)成犯罪 ，即容留他人吸毒罪 。 注意以下幾個(gè)問(wèn)題： (1)行為人自己吸食 、 注射毒品的行為本身并不存在犯罪構(gòu)成問(wèn)題 ， 如果所擁有的毒品數(shù)額較大 ， 可能構(gòu)成非法持有毒品罪 。 實(shí)踐中 ， 行為人非法種植毒品原植物的行為常常是為了制造毒品的使用 ， 既非法種植毒品原植物的 ， 文加工 、 提煉成鴉片等毒品出售的 ，實(shí)為吸收犯 ， 可按重行為吸收輕行為的原則 ， 以制造 、 販賣毒品罪處罰 ， 不再定本罪 ， 也不實(shí)行并罰 。 (3)注意本罪與制造毒品罪的界限 。 同時(shí)注意抗拒鏟除的行為不要作為妨害公務(wù)罪處理 ， 而應(yīng)當(dāng)視為本罪構(gòu)成方面情節(jié)嚴(yán)重的一種表現(xiàn) 。 注意非法種植毒品原植物罪的幾個(gè)問(wèn)題： (1)構(gòu)成本罪必須是 “ 情節(jié)嚴(yán)重 ” 的情形 。 如果能夠查明行為人持有毒品是為了走私 、 販賣 、 運(yùn)輸毒品或者直接來(lái)源于制造毒品 、幫他人窩藏轉(zhuǎn)移毒品等情形的 ， 應(yīng)直接定走私 、 販賣 、 運(yùn)輸制造毒品罪或窩藏 、 轉(zhuǎn)移毒品罪 ， 而不再定非法持有毒品罪 ， 更不適用數(shù)罪并罰 。 99 注意非法持有毒品罪的單獨(dú)定罪的余地 ， 即涉及本罪與其他毒品犯罪 ， 尤其是第 347條走私 、 販毒 、 運(yùn)輸 、 制造毒品罪 ， 第 349條窩藏 、 轉(zhuǎn)移 、 隱瞞毒品罪等之間的關(guān)系 。 可見(jiàn)，非法持有毒品罪與走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪不同，其為數(shù)重 (額 )犯，即毒品必須達(dá)到數(shù)量較大才以犯罪論處。 再者 ， 在行為方式上 ， 洗錢罪側(cè)重于利用現(xiàn)代化的金融手段對(duì)贓款的來(lái)源和性質(zhì)的非法轉(zhuǎn)變 ，以合法形式使這些贓款表面合法化 ， 而本罪的行為方式側(cè)重于掩飾贓款 、 贓物的非法狀態(tài)和事實(shí) 。 97 另外 ， 本罪與第 191條洗錢罪有一定的相似之處 ， 因?yàn)橄村X罪的犯罪對(duì)象也包括毒品犯罪所獲得的財(cái)物 ， 二者的區(qū)別：一者在于對(duì)象范圍不同 ， 洗錢罪的上游犯罪中的毒品犯罪并不僅限于走私 、 販賣 、 運(yùn)輸 、 制造毒品犯罪 ， 而本罪的犯罪對(duì)象僅限于此 。 (1)關(guān)于 《 刑法 》 第 349條第 1款包庇毒品犯罪分子罪和窩藏 、 轉(zhuǎn)移 、 隱瞞毒品 、 毒贓罪 注意其犯罪對(duì)象是特定的 ， 僅涉及第 347條所規(guī)定的走私 、 販賣 、 運(yùn)輸 、 制造毒品罪的犯罪分子或其犯罪所用之毒品或其犯罪所得財(cái)物 ， 而不包括本節(jié)其他毒品犯罪 ， 更不包括其他刑事犯罪 。 95 (6)注意販賣毒品中發(fā)生的假毒品問(wèn)題的定性 如果行為人故意制造假毒品出售 ， 或明知是假毒品而冒充毒品販賣獲利 ， 數(shù)額較大的 ， 應(yīng)當(dāng)以詐騙罪定罪處罰；如果行為人誤將假毒品當(dāng)作真毒品販賣 (如自己也是受騙者而不知是假毒品 )，則屬于事實(shí)上的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 ， 由于行為人主觀上具有販賣毒品的故意 ， 應(yīng)當(dāng)以販賣毒品罪 (未遂 )定罪處罰；如果行為人在毒品中摻和非毒品以販賣獲利 ， 只要其販賣的物品中含有毒品且其是明知的 ， 仍應(yīng)以販賣毒品罪論處 ， 因?yàn)?《 刑法 》 第357條第 2款規(guī)定毒品不進(jìn)行純度折算的 ， 當(dāng)然量刑的時(shí)候可以酌情考慮 。 (5)注意毒品犯罪的再犯制度問(wèn)題 根據(jù)《刑法》第 356條，因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過(guò)刑，又犯本節(jié)毒品犯罪 (后一罪并不僅限于該五種罪 )的，應(yīng)從重處罰。 同時(shí) ， 第 357條第 2款又規(guī)定 ， 毒品的數(shù)量以查證屬實(shí)的走私 、 販賣 、 運(yùn)輸 、制造毒品的數(shù)量計(jì)算 ， 不以純度計(jì)算 。 根據(jù)本條第 1款規(guī)定 ， 走私 、 販買 、運(yùn)輸 、 制造毒品 ， 無(wú)論數(shù)量多少 ， 都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任 ， 予以刑事處罰 。 92 (2) 犯罪主體可以是自然人 ， 也可以是單位 自然人為本罪主體的 ， 其中販賣毒品罪可以由已滿 14周歲不滿 16周歲 、 具有責(zé)任能力的人構(gòu)成 ， 其余的只能由已滿 16周歲 、 具有責(zé)任能力的人構(gòu)成 。 90 1． 經(jīng)營(yíng)型毒品犯罪 包括第 347條的走私 、 販賣 、 運(yùn)輸 、 制造毒品罪 ， 第 350條的走私制毒物品罪和非法買賣制毒物品罪 ， 都具有非法經(jīng)營(yíng) 、 謀取非法利潤(rùn)的性質(zhì) 。 89 七 、 毒品犯罪 刑法分則第六章第七節(jié) ， 即第 347— 357條規(guī)定的毒品犯罪 ， 共有 12個(gè)具體罪名 。 ② 未經(jīng)批準(zhǔn) ， 任意采伐本單位所有或本人所有的森林或其他林木的 ， 以濫伐林木罪論處 。 88 ③ 第 13條的規(guī)定：對(duì)于偽造 、 變?cè)?、 買賣林木采伐許可證 、 木材運(yùn)輸許可證的 ， 以第 280條的偽造 、 變?cè)?、 買賣國(guó)家機(jī)關(guān)公文證件罪論 ， 對(duì)于買賣進(jìn)出口證明書(shū)等經(jīng)營(yíng)許可證的 ， 同時(shí)觸犯非法經(jīng)營(yíng)罪與偽造 、 變?cè)?、 買賣國(guó)家機(jī)關(guān)公文證件罪的 ，以重罪論處 。 87 (2)對(duì)第 345條盜伐林木罪 、 溢伐林木罪的掌握 ， 要結(jié)合最高人民法院 2022年 11月17日 《 關(guān)于審理破壞森林資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋 》 ， 注意該解釋的以下幾條： ①第 5條第 2款的規(guī)定：林木權(quán)屬爭(zhēng)議一方在林木權(quán)屬確權(quán)之前，擅自砍伐樹(shù)林或其他林木，數(shù)量較大的，以濫伐林木罪論處。需注意如下兩個(gè)問(wèn)題： 86 (1)2022年 12月 2全國(guó)人大常委會(huì) 《 刑法修正案 (四 )》 對(duì)第 344條作出了重大修改 非法采伐 、 毀壞的對(duì)象已經(jīng)由珍貴樹(shù)木擴(kuò)大至國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物 ， 并且非法收購(gòu) 、 運(yùn)輸 、加工 、 出售珍貴樹(shù)木或者國(guó)家重點(diǎn)保護(hù)的其他植物及其制品的 ， 也構(gòu)成犯罪 （ 這樣一來(lái) ， 第 344條的罪名就不能再用 “ 非法采伐 、 毀壞珍貴樹(shù)木罪 ” 概括了確表述 ， 有待于司法解釋作出 ， 對(duì)于司法考試而言 ， 我們應(yīng)知道的是該修訂的主要內(nèi)容與運(yùn)用罪刑法定原則 。 注意 2022年 8月 31日全國(guó)人大常委會(huì) 《 刑法修正案 (二 )》 對(duì)第 342條 “ 非法占用耕地罪 ” 的修正 ， 將其修訂為 “ 非法占用農(nóng)用地罪 ” ， 即刑法保護(hù)的對(duì)象由原來(lái)的耕地?cái)U(kuò)大至耕地 、 林地等農(nóng)用地 。 另外 ， 需要注意的是 ， 如果行為人使用爆炸 、投毒 、 私自設(shè)置電網(wǎng)等危險(xiǎn)方法非法捕撈 、 狩獵 、殺害上述動(dòng)物的 ， 同時(shí)可能構(gòu)成 《 刑法 》 第 114—115條的危害公共安全犯罪的 ， 依照想象競(jìng)合犯的原理處理 。 84 2． 破壞動(dòng)物資源保護(hù)的犯罪 包括 《 刑法 》 第 340條的非法捕撈水產(chǎn)品罪 ，第 341條第 1款的非法獵捕 、 殺害珍貴 、 瀕危野生動(dòng)物罪和非法收購(gòu) 、 運(yùn)輸 、 出售珍貴 、 瀕危野生動(dòng)物 、 珍貴 、 瀕危野生動(dòng)物制品罪 ， 第 341條第 2款的非法狩獵罪 。 犯罪對(duì)象不同 ， 本罪的犯罪對(duì)象為危險(xiǎn)廢物 ， 而危險(xiǎn)物品肇事罪的對(duì)象為易燃易爆等危險(xiǎn)物品 。 (2)本罪與第 134條重大責(zé)任事故罪的界限 客觀方面 ， 本罪表現(xiàn)為行為人違反國(guó)家規(guī)定排放 、 傾倒或者處理危險(xiǎn)廢物 ， 因而發(fā)生重大環(huán)境污染事故的行為；而重大責(zé)任事故罪則表現(xiàn)為行為人不服管理 、 違反規(guī)章制度 、 冒險(xiǎn)作業(yè) ， 因而發(fā)生重大責(zé)任事故的行為；再者前者主要違反的是國(guó)家有關(guān)環(huán)保法規(guī) ， 而后者違反的主要是廠礦 、企業(yè)安全操作規(guī)程 ， 是在生產(chǎn)作業(yè)過(guò)程中發(fā)生的 。 1． 破壞自然環(huán)境保護(hù)的犯罪 包括 《 刑法 》 第 338條的重大環(huán)境污染事故罪 、 第 339條第 1款的非法處置進(jìn)口的固體廢物罪和第 2款的擅自進(jìn)口固體廢物罪 。 本罪只要非法行醫(yī)達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重者即可構(gòu)成犯罪 ， 而醫(yī)療事故罪要求具有造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的情形 ， 而這些嚴(yán)重后果只有在醫(yī)務(wù)人員因嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任時(shí)所導(dǎo)致的才構(gòu)成醫(yī)療事故罪 。 本罪為一般主體即沒(méi)有依法取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人均可構(gòu)成 ， 而醫(yī)療事故罪的主體為特殊主體即必須為獲得相應(yīng)資格的醫(yī)務(wù)人員 ， 包括護(hù)士 、 藥劑人員以及經(jīng)主管部門批準(zhǔn)的個(gè)體行醫(yī)人員 ， 主體的不同是區(qū)別二者的關(guān)鍵所在 。 非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪本質(zhì)也屬于非法行醫(yī)行為 ， 只不過(guò)是發(fā)生在特定領(lǐng)域內(nèi)的非法行醫(yī)行為 ， 與非法行醫(yī)罪是特殊法與一般法的關(guān)系 。 79 3． 妨害醫(yī)務(wù)活動(dòng)的犯罪 包括第 335條的醫(yī)療事故罪 、 第 336條第 1款的非法行醫(yī)罪和第 2款的非法進(jìn)行節(jié)育手術(shù)罪 。法院審理認(rèn)為，汪某、蕭某和章某由原來(lái)替人獻(xiàn)血到被人利用組織他人賣血，其行為已構(gòu)成非法組織他人賣血罪，因此，判決汪某、蕭某有期徒刑 10個(gè)月，緩刑 1年，章某有期徒刑 8個(gè)月，緩刑 1年，孫某有期徒刑 10個(gè)月，四人分別被判處罰金 1000元。孫某等 4人就帶了十六七人到了血站，有 8名學(xué)生替別人獻(xiàn)了血。汪某、蕭某和章某 3人于去年 12月 6日和 12日，先后兩次組織學(xué)生去賣血，從中得到了 “ 好處 ” 。去年年底，孫某到某重點(diǎn)大學(xué)找到汪某、蕭某等人，動(dòng)員他們?nèi)ヌ嫒双I(xiàn)血，說(shuō)抽一次血可以得到 300元。這四個(gè)滿臉稚氣的犯罪分子中有一人是未成年人，有 3人是京城某重點(diǎn)高校的在校大學(xué)生。 ” 烏市獻(xiàn)血辦公室一位不愿透露姓名的工作人員說(shuō)，有些單位規(guī)定給獻(xiàn)血職工很豐厚的補(bǔ)助和休假，但個(gè)別職工擔(dān)心獻(xiàn)血對(duì)身體有害，不愿獻(xiàn)血，單位獻(xiàn)血指標(biāo)的完成就成了問(wèn)題，同時(shí)也存在極個(gè)別單位為了完成獻(xiàn)血指標(biāo)，找人頂替的現(xiàn)象。我們?nèi)ヒX，那個(gè)公司負(fù)責(zé)此事的人說(shuō)，完成 12個(gè)指標(biāo)才給錢。 ” 張軍在法庭上說(shuō)。獻(xiàn) 200毫升給 200元，而單位出的價(jià)是 450元。社會(huì)青年李成和這家公司接上了頭，他的同伙張軍負(fù)責(zé)找了 12名在校大學(xué)生。 (1)注意第 333條的非法組織賣血罪與強(qiáng)迫賣血罪的區(qū)別 前者的行為對(duì)象為自愿賣血者 ， 后者的行為對(duì)象只能是不愿出賣自己血液的人 ，二者的行為對(duì)象以及客觀行為手段的不同 ，是區(qū)別二者的關(guān)鍵 。 74 另外注意本罪與第 331條傳染病菌種 、毒種擴(kuò)散罪的界限 ， 后者的主體僅為依法從