制定物權(quán)法的幾點建議(參考版)
2025-07-01 03:23本頁面
【正文】 校對:文君631法學(xué)研究《甘肅社會科學(xué)》20XX年第5期。corwin ,Principlesof the law of Property,3edition,[臺]謝哲勝:《財產(chǎn)法專題研究》(三),元照出版社,20XX年出版,第185頁。 注 釋: 在住房私有條件下,居民委員會的職能肯定發(fā)生變化,它應(yīng)該主要管選舉、調(diào)解等事務(wù),是公事,業(yè)主大會、業(yè)主委員會對建筑物及附屬設(shè)施進(jìn)行管理,是私事,兩者的分工是明確的,不能以居民會議、居民委員會的存在否認(rèn)業(yè)主大會、業(yè)主委員會的存在。業(yè)主大會、業(yè)主委員會,是建立在房屋私有基礎(chǔ)上的新體制,是市民的自治組織。 建筑物區(qū)分所有權(quán),民法草案作了規(guī)定,同時規(guī)定了建筑物區(qū)分所有權(quán)人會議或者建筑物區(qū)分所有權(quán)人委員會作為建筑物及附屬設(shè)施的管理機(jī)構(gòu),但建設(shè)部出臺了《物業(yè)管理條例》,相應(yīng)組織稱業(yè)主大會、業(yè)主委員會。 這一規(guī)定并不包括人們的拋棄物,否則,撿拾廢舊物出賣就成為違法行為了。無主財產(chǎn)和所有人不明的財產(chǎn)一律收歸國有,只能發(fā)生在特定情況下,是由國家的特殊地位決定的,不是什么特別保護(hù)。 這種規(guī)定是為了保護(hù)公益,不是說國家造成他人損害不賠償,而是規(guī)定不能用這些財產(chǎn)賠償而用其他財產(chǎn)賠償,這是針對如何償還債務(wù)的規(guī)定,而且應(yīng)是民事訴訟法的規(guī)定,是公法問題,物權(quán)法不作規(guī)定為宜。 民法通則制定時,基于其調(diào)整對象的平等性,就沒有規(guī)定“社會主義公共財產(chǎn)神圣不可侵犯”的條款,我國物權(quán)法更沒有理由倒退到民法通則之前規(guī)定這樣的條款。 但這并不等于不平等保護(hù)。民法調(diào)整的社會關(guān)系具有平等性,民事主體不僅法律地位平等,也享有平等的法律保護(hù)。 三、堅持平等保護(hù)原則 ,強(qiáng)調(diào)一般情況依法律規(guī)定,設(shè)定法律之外的新物權(quán),需符合社會發(fā)展的需要,有經(jīng)行政解釋、司法解釋確認(rèn)的可能性并最終被認(rèn)可。因此,建議物權(quán)法規(guī)定,“物權(quán)的設(shè)立應(yīng)遵守法律,不得隨意設(shè)定”這樣的彈性條款,也就是將物權(quán)法定主義修改為不得隨意設(shè)定主義。如果說物權(quán)法定主義是對的,在中國大陸民法通則中連物權(quán)一詞都沒有使用,更沒有規(guī)定所有權(quán)之外的所有物權(quán)類型,民法通則剛剛實行時,各種主要的物權(quán)類型就不存在嗎?如果承認(rèn)存在,物權(quán)法定主義又如何解釋呢?關(guān)于物權(quán)種類似應(yīng)分為兩類,一類是法律規(guī)定的物權(quán),另一類是實踐中所產(chǎn)生的物權(quán)及習(xí)慣法上的物權(quán)。設(shè)立法律之外的物權(quán),增加他人義務(wù),也不等于增加他人的利益負(fù)擔(dān)。這也缺乏說服力。 物權(quán)法定主義違反法決定法律的關(guān)系。日本及舊中國何以明定物權(quán)法定主義,從解釋學(xué)觀察,就是基于概念法系的法與法律不分,法律概念體系可解決一切社會問題的思維。 物權(quán)法定主義,在英美財產(chǎn)法中并不存在,在英美法,物權(quán)的創(chuàng)設(shè)原則上是自由的④,物權(quán)法定不像合同自由共存于兩大法系之間,說明物權(quán)法定主義不具必然性,僅為某國特定歷史條件的產(chǎn)物,在大陸法系也不具必然性,也不是每個大陸法系國家的民法典都作此規(guī)定,許多國家只是體現(xiàn)了對創(chuàng)設(shè)物權(quán)的謹(jǐn)慎態(tài)度,只是強(qiáng)調(diào)一般而言,物權(quán)的設(shè)立與內(nèi)容應(yīng)符合法律的規(guī)定,而創(chuàng)新符合社會需要的新物權(quán)從不在禁止之列。中國大陸自建國初廢除國民黨六法,實行土地及重要生產(chǎn)資料公有,改革開放后雖允許多種經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展,但并不存在日本民法制定時那樣的廢除封建舊物權(quán)的任務(wù),土地等不動產(chǎn)的公有(物權(quán)的創(chuàng)設(shè)主要源自土地所有制)基本排除了封建物權(quán)體系死灰復(fù)燃
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