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廣告法發(fā)條分析(參考版)

2025-06-26 22:46本頁面
  

【正文】 在廣告中使用他人的名義或者形象,涉及他人的姓名權、名稱權、肖像權等人身權利,廣?! 。ㄒ唬┌凑彰穹ㄍ▌t規(guī)定,公民享有姓名權,有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒;法人、個體工商戶、個人合伙享有名稱權。第三十三條 廣告主或者廣告經營者在廣告中使用他人名義或者形象的,應當事先取得其書面同意;使用無民事行為能力人、限制民事行為能力人的名義或者形象的,應當事先取得其監(jiān)護人的書面同意。取得廣告發(fā)布登記證件的廣播電臺、電視臺、報刊出版單位,屬于本條規(guī)定的具有合法資格的廣告發(fā)布者。  對于廣告經營者,本法未規(guī)定資格許可,所有依法進行工商登記,且其營業(yè)范圍內有廣告經營內容的,均可以從事廣告經營,均屬于本條規(guī)定的具有合法經營資格的廣告經營者。廣告經營者、廣告發(fā)布者要依法進行營業(yè)登記或者廣告發(fā)布登記,經登記主管機關核準,取得合法經營資格,方能從事廣告的設計、制作、發(fā)布活動。而廣告主委托設計、制作、發(fā)布廣告也有三種模式:一是委托廣告經營者,由其進行設計、制作、代理發(fā)布活動;二是直接委托廣告發(fā)布者進行廣告發(fā)布活動;三是委托廣告經營者設計、制作廣告。另一種是將廣告業(yè)務委托給他人去做?! ”緱l規(guī)定是為了規(guī)范廣告活動,使其從一開始就被納入廣告管理的法治軌道。第三十二條 廣告主委托設計、制作、發(fā)布廣告,應當委托具有合法經營資格的廣告經營者、廣告發(fā)布者。特別是虛假廣告,擾亂了社會秩序,嚴重損害了廣大消費者和其他競爭者的利益。例如,以不正當手段招攬廣告業(yè)務,有的媒介成立的廣告公司,利用自身優(yōu)勢對媒介的廣告業(yè)務實行“二級代理”以排除其他廣告公司的競爭等。我國專門制定了反不正當競爭法,對此予以打擊,并對不正當競爭行為規(guī)定了民事責任、行政責任和刑事責任。同時,該法列舉了市場活動中不正當競爭行為的各種表現:(1)采取不正當手段從事市場交易的行為,主要包括假冒他人的注冊商標、擅自使用知名商品特有的或者與之近似的名稱、包裝、裝潢,擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,偽造或者冒用質量標志、偽造產地等;(2)以商業(yè)賄賂手段銷售或者購買商品;(3)以廣告或者其他方法,對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳;(4)侵犯他人商業(yè)秘密的行為;(5)以排擠競爭對手為目的,以低于成本的價格銷售商品的行為;(6)違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件的行為;(7)巨獎銷售或以欺騙方式進行有獎銷售的行為;(8)捏造、散布虛偽事實,損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽的行為;(9)招標、投標中的串通行為;(10)公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經營者限定他人購買其指定的經營者的商品,以排擠其他經營者的公平競爭的行為;(11)政府及其所屬部門濫用行政權力限制經營者正當經營活動和限制商品地區(qū)間正當流通行為?! 〔徽敻偁幮袨榉褐干虡I(yè)活動中與誠實信用、公平交易的商業(yè)道德相背離的各種行為。第三十一條 廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者不得在廣告活動中進彳亍任何形式的不正當競爭?! 「鶕緱l規(guī)定,廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者之間在廣告活動中訂立的合同,應當采用書面形式。因此,為了保證廣告活動的順利進行,保障消費者和社會公眾的利益不受侵害,同時也為了在發(fā)生經濟糾紛和侵權行為時,分清各方的責任,廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者開展廣告活動時必須通過合同明確各方的權利和義務。  廣告活動是一個過程,需要廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者的多方參與,需要經過廣告設計、制作、發(fā)布等多個環(huán)節(jié)才能完成。第三十條 廣告主、廣告經營者、廣告發(fā)布者之間在廣告活動中應當依法訂立書面合同?! 〈送?,這次修改廣告法,刪除了1994年廣告法第二十六條關于從事廣告經營的,應當依法辦理公司或者廣告經營登記的規(guī)定。二是應當具有與發(fā)布廣告相適應的場所、設備,以滿足從事廣告發(fā)布業(yè)務的硬件要求?! 「鶕緱l規(guī)定,廣播電臺、電視臺、報刊出版單位從事廣告發(fā)布業(yè)務的,應當符合下列條件,并向縣級以上地方工商行政管理部門申請辦理廣告發(fā)布登記:一是設有專門從事廣告業(yè)務的機構,配備必要的人員。   釋義內容:【釋義】本條是關于從事廣告發(fā)布業(yè)務的廣播電臺、電視臺、報刊出版單位辦理廣告發(fā)布登記的規(guī)定。虛假廣告情形千變萬化,在本法中無法逐一列舉,為防止掛一漏萬,本項規(guī)定了兜底條款。例如,招商廣告虛構收益,藥品廣告宣傳“包治百病”,牙膏廣告宣稱“一刷就白”,在減肥產品廣告中用演員假扮消費者介紹減肥成功經驗等?! ?,為虛假廣告。因此,證明材料本身應當真實、準確?! ?、偽造或者無法驗證的科研成果、統(tǒng)計資料、調查結果、文摘、引用語等信息作證明材料的,為虛假廣告。如果信息雖然不真實,但對購買決策沒有實質性影響的,就不構成本項規(guī)定的虛假廣告。例如,將國產商品宣傳為進口商品;將工業(yè)化制成品宣傳為純手工制品;將提供服務的普通工人宣傳為國家高級技師;將三無產品宣傳為拿過若干國際國內大獎;宣傳無條件包退包換,結果拒不履行;等等?!  ⒐δ?、產地、用途、質量、規(guī)格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息,或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息,以及與商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符,對購買行為有實質性影響的,為虛假廣告。分別是:  ,為虛假廣告。例如,某化妝品宣傳“今年二十,明年十八”,雖然現實中不可能實現,但是消費者都知道這是夸張的表現方法,不會被欺騙或者誤導。  應當注意的是,“欺騙、誤導”應當與廣告的藝術表達相區(qū)分?! ?,造成了欺騙、誤導消費者的客觀后果,或者有欺騙、誤導消費者的可能性。廣告內容引人誤解,一般是指廣告中使用含糊不清,或者有多重語義的表述,或者表述雖然真實,但是僅陳述了部分事實,讓人引發(fā)錯誤聯想。廣告內容虛假,即廣告內容不真實,與實際情況不符。   釋義內容:【釋義】本條是關于虛假廣告的規(guī)定。第二十八條 廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的,構成虛假廣告。這些機構和人員作推薦、證明,容易使消費者產生盲目相信的心理。因此本條予以明確禁止。種養(yǎng)殖受到種子等的本身質量、種養(yǎng)殖人員管理水平、市場供求關系等諸多因素影響,其經濟效益可能有較大波動,對經濟效益進行分析、預測,可能失準;作出保證性承諾,也可能無法兌現。如果在廣告中對功效作出斷言或者保證,如成活率100%、絕無病蟲害等,都是違反科學規(guī)律的,可能對消費者造成誤導,應當予以禁止?! ?。農作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產苗種和種養(yǎng)殖商品或者服務廣告所宣稱的內容應當有科學依據,經過實踐檢驗,能夠被反復驗證。本條要求其表述應當真實、清楚、明白?! 「鶕緱l規(guī)定,農作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產苗種和種養(yǎng)殖廣告,應當符合下列要求:  、生產性能、生長量或者產量、品質、抗性、特殊使用價值、經濟價值、適宜種植或者養(yǎng)殖的范圍和條件等方面的表述應當真實、清楚、明白?!八a苗種”,是指包括用于繁育、增養(yǎng)殖(栽培)生產和科研試驗、觀賞的水產動植物的親本、稚體、幼體、受精卵、孢子及其遺傳育種材料?! ∷^“農作物種子、林木種子、草種子”,是指農作物、林木和用于動物飼養(yǎng)、生態(tài)建設、綠化美化等用途的草本植物的種植材料或者繁殖材料,包括籽粒、果實和根、莖、苗、芽、葉等。第二十七條 農作物種子、林木種子、草種子、種畜禽、水產苗種和種養(yǎng)殖廣告關于品種名稱、生產性能、生長量或者產量、品質、抗性、特殊使用價值、經濟價值、適宜種植或者養(yǎng)殖的范圍和條件等方面的表述應當真實、清楚、明白,并不得含有下列內容:  ?。ㄒ唬┳骺茖W上無法驗證的斷言;   (二)表示功效的斷言或者保證;   (三)對經濟效益進行分析、預測或者作保證性承諾;  ?。ㄋ模├每蒲袉挝弧W術機構、技術推廣機構、行業(yè)協會或者專業(yè)人士、用戶的名義或者形象作推薦、證明。交通、商業(yè)、文化教育設施以及其他市政條件有利于改善居住條件,提高房地產的吸引力和價格。房地產廣告不得違反這些規(guī)定。價格法以及相關行政法規(guī)、部門規(guī)章對與房地產有關的價格行為作了規(guī)定。統(tǒng)一用一個時間表示項目到某一具體參照物所需的時間,進而表示項目位置,是不客觀的,容易誤導消費者,應當予以禁止。房地產項目到某一具體參照物的物理距離是確定的,但是項目到達某一具體參照物的所需時間因所選道路條件、交通工具、交通狀況、個人狀況等的不同而可能有較大差異。實踐中,房地產價格隨市場供求關系的變化而變化,承諾房地產一定升值、投資一定有高額回報不符合客觀規(guī)律,容易誤導消費者,應當予以禁止。因此,本條明確規(guī)定,房地產廣告如果對面積作出表示的,應當表明為建筑面積或者套內建筑面積。房屋面積關系到居住空間、價格稅費,是消費者決定是否購買房屋的最重要的考慮因素之一。實踐中,有的房地產中介為了吸引消費者、搶占客戶資源,在廣告中發(fā)布一些特別優(yōu)惠的虛假房源信息,待消費者與其聯系后,再向消費者推薦其他房源,對此種行為,應予嚴格禁止。  根據本條規(guī)定,房地產廣告應當符合下列規(guī)定:  。   釋義內容:【釋義】本條是關于房地產廣告準則的規(guī)定??紤]到投資活動關系人民群眾財產安全,為防止誤導消費者,禁止利用上述機構和人員的名義或者形象作推薦、證明,是必要的。  、行業(yè)協會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明。因此,有投資回報預期的商品或者服務廣告不宜對未來效果、收益或者與其相關的情況作出保證性承諾,明示或者暗示保本、無風險或者保收益等。一般情況下,投資的未來效果、收益以及與其相關的情況都受到復雜的市場環(huán)境、管理人自身能力等諸多因素影響,有時候還受到國家宏觀調控的影響,具有不確定性。對此,應當使作為廣告受眾的投資者有清晰的認知,即廣告中應當對風險以及風險責任承擔作出合理的提示或者警示?! ≌猩痰扔型顿Y回報預期的商品或者服務廣告,應當符合下列要求:  ?!  坝型顿Y回報預期的商品或者服務”,是指投資者向其投入一定資金、財物、權益、技術、勞動等,以期在未來獲得收益、回報的特定商品或者服務。第二十五條 招商等有投資回報預期的商品或者服務廣告,應當對可能存在的風險以及風險責任承擔有合理提示或者警示,并不得含有下列內容:   (一)對未來效果、收益或者與其相關的情況作出保證性承諾,明示或者暗示保本、無風險或者保收益等,國家另有規(guī)定的除外;  ?。ǘ├脤W術機構、行業(yè)協會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明。在廣告中利用科研單位、學術機構、教育機構、行業(yè)協會、專業(yè)人士、受益者的名義或者形象作推薦、證明,容易使消費者產生盲目相信的心理,并可能造成誤導。在廣告中也不得明示或者暗示有相關考試機構或者其工作人員、考試命題人員參與教育、培訓??荚嚈C構及其工作人員、考試命題人員都有可能接觸到命題信息,他們如參與教育、培訓,有泄露考題的風險,使考試失去公平,違背通過考試選拔人才、考核知識技能的目的。教育培訓的效果,受到考核難度變化,教育、培訓方的師資差異,接受培訓方的基礎、學習態(tài)度差異等多方面因素影響,一般不可能都達到所承諾的效果,在廣告中作出明示或者暗示的保證性承諾是不合適的?! 「鶕緱l規(guī)定,教育、培訓廣告不得含有下列內容:  、通過考試、獲得學位學歷或者合格證書,或者對教育、培訓的效果作出明示或者暗示的保證性承諾。教育既包括全日制的學校教育,又包括半日制的、業(yè)余的學校教育,還包括函授教育、刊授教育,廣播學校、電視學校、網絡學校的教育;既包括學齡教育,又包括成人教育(繼續(xù)教育、再教育);既包括文化教育,又包括職業(yè)教育;等等。   釋義內容:【釋義】本條是關于教育、培訓廣告準則的規(guī)定。這種表述往往缺乏科學依據,更不具有普遍適用性,反而可能為飲酒提供借口,自然應予禁止。在酒類廣告中表現駕駛車、船、飛機等活動,必須嚴格禁止。  、船、飛機等活動。  。所謂誘導、慫恿飲酒,一般表現為明示或者暗示飲酒是身份、地位、成熟、魅力的象征等,以及將個人、商業(yè)、社會、體育、性生活或者其他方面的成功歸因于飲酒等??傮w精神是,可以對酒類品牌進行宣傳,但是,不得勸誘、鼓勵飲酒,更不得鼓勵酒后從事危險活動。  所謂“酒類”,是指含酒精飲料,包括發(fā)酵酒、蒸餾酒、配制酒、食用酒精以及其他含有酒精成分的飲品。第二十三條 酒類廣告不得含有下列內容:  ?。ㄒ唬┱T導、慫恿飲酒或者宣傳無節(jié)制飲酒;  ?。ǘ┏霈F飲酒的動作;  ?。ㄈ┍憩F駕駛車、船、飛機等活動;  ?。ㄋ模┟魇净蛘甙凳撅嬀朴邢o張和焦慮、增加體力等功效。遷址、更名、招聘等啟事本身不屬于推銷商品或者服務的商業(yè)廣告,煙草制品生產者或者銷售者發(fā)布啟事,是其正常生產經營活動的需要,應當允許。例如,將煙草制品的包裝、裝潢作為廣告背景,在公益廣告中標注煙草制品名稱、商標等,對此,本條第二款予以明確禁止?! ∪?、禁止變相發(fā)布煙草廣告  、公益廣告,宣傳煙草制品名稱、商標、包裝、裝潢以及類似內容。  一、禁止在大眾傳播媒介或者公共場所、公共交通工具、戶外發(fā)布煙草廣告  為保護人民身體健康,進一步嚴格限制煙草廣告,這次修改廣告法,在現行廣告法的基礎上,進一步加大了對發(fā)布煙草廣告的媒介和場所的限制,禁止在任何大眾傳播媒介,以及所有的公共場所、公共交通工具、戶外發(fā)布煙草廣告。   煙草制品生產者或者銷售者發(fā)布的遷址、更名、招聘等啟事中,不得含有煙草制品名稱、商標、包裝、裝潢以及類似內容。禁止向未成年人發(fā)送任何形式的煙草廣告。  、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內容。農藥、獸藥、飼料和飼料添加劑對用法、用量、操作規(guī)范、防護措施、注意事項都有嚴格的要求;一旦使用不當,可能對動植物、使用者、生態(tài)環(huán)境造成損害。為防止誤導,對說明有效率的內容應當予以禁止?! ?。利用上述機構和人員作推薦、證明,容易使購買者產生盲目相信的心理,造成誤導。如果農藥、獸藥、飼料和飼料添加劑廣告中作出表示功效、安全性的斷言或者保證,是違反科學規(guī)律的,并可能對消費者造成誤導,應當予以禁止。這種效果因動植物品種、生態(tài)環(huán)境、生產管理水平等的不同,都會有一定的差異性、不確定性。此次修改廣告法,特別增加規(guī)定,農藥、獸藥、飼料和飼料添加劑廣告不得含有下列內容:  、安全性的斷言或者保證。  農藥、獸藥、飼料和飼料添加劑是農業(yè)生產的常用物資?!帮暳稀?,是指經工業(yè)化加工、制作的供動物食用的產品,包括單一飼料、添加劑預混合飼料、濃
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