【正文】 　　具體操作程序如下：　　(一)D公司與A公司初步洽談，商議合并事項(xiàng)?！　?)合并前A企業(yè)的權(quán)利義務(wù)由合并后的新D企業(yè)全部、概括承受，這種繼受是法定繼受，不因合并當(dāng)事人之間的約定而改變。　　根據(jù)兼并的表現(xiàn)形態(tài)的分析，我們可以將兼并界定為兩種模式：“合并”和“收購”?！　〈朔桨敢灿懈偁帲枋召徺Y金最少，收購價(jià)格最低。　　此方案所需資金量最大，但力度最強(qiáng)?！　⊥ㄟ^增資擴(kuò)股后，貴公司有可能直接認(rèn)購部分新增資本，并再來收購其他股東的股權(quán)，由于貴公司有資金優(yōu)勢，劉迫于資金壓力可能會(huì)放棄新增資本優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先認(rèn)購權(quán)?！　∮捎谠鲑Y擴(kuò)股決議只需經(jīng)股東會(huì)議代表2/3以上表決權(quán)的股東通過即可。增資數(shù)額的確定根據(jù)公司凈資產(chǎn)，貴公司愿意的出資額、達(dá)到控股目的等因素綜合考慮?！　『献骰锇槭召?0%的股權(quán)或簽定股權(quán)代管協(xié)議后，再與貴公司達(dá)成一個(gè)貴公司接受并很快履行，但劉無法履行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，從收購條件上（如收購價(jià)格、付款條件、一次性全部轉(zhuǎn)讓等比較苛刻的條件）迫使劉放棄優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。由于股東內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需通過股東會(huì)，只需達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，再憑股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議變更工商登記即可，故無法律上的障礙?！　∷?、收購方案　?。ㄒ唬└拭C公司的資產(chǎn)審計(jì)　　無論采取下述何種收購方案，均需派遣審計(jì)組對(duì)甘肅公司全部資產(chǎn)進(jìn)行全面、客觀的審計(jì)，為收購方案的實(shí)施，特別是收購價(jià)格的確定提供依據(jù)。公司新增資本時(shí)，股東可優(yōu)先認(rèn)繳出資?！薄　　陡拭C公司章程》第十二條關(guān)于轉(zhuǎn)讓出資條件的規(guī)定與上述《公司法》規(guī)定一致。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓?！　「拭C公司現(xiàn)經(jīng)營狀況良好，劉作為股東之一也有意收購甘肅公司股權(quán)，以達(dá)到控股的目的。 貨幣 10%　　駱 200 貨幣實(shí)物 60 貨幣實(shí)物 30%　　許 600 貨幣實(shí)物 出資比例　　醫(yī)院 出資額（萬元）出資方式我所律師經(jīng)過認(rèn)真閱讀，研究貴公司提供的《甘肅有限公司章程》（簡稱《公司章程》），仔細(xì)了解相關(guān)情況后，依據(jù)《中華人民共和國公司法》（簡稱《公司法》）及相關(guān)法律、法規(guī)提出如下方案?！　「拭C煒城律師事務(wù)所　　　　十、 保險(xiǎn)　　公司就各項(xiàng)財(cái)產(chǎn)和公司職員投保的各項(xiàng)保險(xiǎn)；　　公司作為受益人的全部保險(xiǎn)；　　是否有任何尚未解決的保險(xiǎn)索賠；　　請(qǐng)確認(rèn)已支付所有現(xiàn)有保單的應(yīng)付保費(fèi)?！　“?、勞動(dòng)人事和工會(huì)　　董事及高級(jí)管理人員：　?。?）公司現(xiàn)任董事及高級(jí)管理人員（包括生產(chǎn)與行政部門的負(fù)責(zé)人，如總經(jīng)理、副總經(jīng)理、部門正副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、營銷負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書、部門主管等，下同）名單，及公司與上述人員簽訂的任何書面合同的副本；　　（2）公司現(xiàn)任董事及高級(jí)管理人員在任何其他單位任職情況的清單，說明所任職務(wù)，任期、任職單位與公司是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系等事項(xiàng)；　?。?）過去三年內(nèi)公司董事和高級(jí)管理人員變更情況的清單，列明姓名、職務(wù)、變更原因、變更程序、任職手續(xù)等情況；　　各類勞動(dòng)/聘用合同及員工保密協(xié)議的樣本；　　職工手冊(cè)等各類公司內(nèi)部規(guī)章制度及管理文件；　　薪酬安排、利潤分享及當(dāng)?shù)胤ㄒ?guī)要求向員工提供的所有住房、醫(yī)療、死亡或喪失勞動(dòng)能力的社會(huì)保險(xiǎn)安排；　　工會(huì)組織、工會(huì)人員和財(cái)務(wù)狀況。若有，請(qǐng)?zhí)峁┯嘘P(guān)詳情：　?。╝）任何非經(jīng)常性項(xiàng)目；　?。╞）任何實(shí)際（或潛在）糾紛；　　（c）任何反對(duì)或上訴；　?。╠）任何應(yīng)繳未繳的稅款；　?。╡）任何稅務(wù)優(yōu)惠、抵扣或減免。　　七、 財(cái)務(wù)和稅務(wù)　　財(cái)務(wù)　?。?）公司最近三年的經(jīng)審計(jì)的年財(cái)務(wù)報(bào)表和報(bào)告；　?。?）最近一期的資產(chǎn)負(fù)債表和損益表?！　≌?qǐng)?zhí)峁┈F(xiàn)時(shí)由公司使用的、但并非由其擁有的全部知識(shí)產(chǎn)權(quán)（包括任何其他專利、產(chǎn)品、服務(wù)商標(biāo)或特許執(zhí)照）詳情，以及有關(guān)實(shí)施許可使用協(xié)議副本；　　若公司已把其商標(biāo)或品牌名稱作為互聯(lián)網(wǎng)上的網(wǎng)域名稱登記/保留，請(qǐng)列出網(wǎng)域名稱，并提供有關(guān)證明文件復(fù)印本；　　公司為保護(hù)其新發(fā)明、商標(biāo)或設(shè)計(jì)所訂立的所有內(nèi)部控制政策和措施。　　三、 固定資產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬證明　　公司占用土地的土地使用權(quán)及房產(chǎn)占有、使用的詳情，包括但不限于其地點(diǎn)、面積、土地使用權(quán)所有人、出讓金、房產(chǎn)所有權(quán)人、出租人、承租人、租金、使用費(fèi)等；　　就公司所擁有的土地使用權(quán)和房產(chǎn)所有權(quán)：　?。?）土地使用權(quán)證明；　　（2）房屋所有權(quán)證明；　?。?）土地使用權(quán)出讓合同或土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；　?。?）政府批準(zhǔn)其持有土地使用權(quán)的文件；　　（5）房產(chǎn)建造合同、規(guī)劃批文、質(zhì)檢證明；　?。?）房產(chǎn)買售合同；　　就公司以租賃或以其它方式占用的土地和房產(chǎn)；　?。?）租賃合同及登記；　?。?）業(yè)主的土地使用權(quán)證明及房產(chǎn)所有權(quán)證明；　?。?）租金或類似費(fèi)用的支付憑證；　?。?）其他方對(duì)土地及房屋使用及占用的權(quán)益的詳情；　　租賃或出租財(cái)產(chǎn)的登記證明；　　公司在中國境內(nèi)外擁有、租賃或許可使用的所有重要財(cái)產(chǎn)（包括但不限于，電腦設(shè)備及系統(tǒng)、車船、技術(shù)設(shè)備、機(jī)器設(shè)備及其他重要的有形財(cái)產(chǎn)）的詳情及它們的所有權(quán)證明文件和其他與所有權(quán)有關(guān)的文件；　　公司財(cái)產(chǎn)所涉及的抵押、質(zhì)押、留置的合同及登記證明；　　公司所持有的其他公司的股份、股票、債券、債權(quán)憑證或其他投資工具的詳情及有關(guān)文件?！　≈袊?cè)會(huì)計(jì)師出具的所有歷次驗(yàn)資報(bào)告。對(duì)貴公司提供的有關(guān)須保密的資料、信息，我們均將嚴(yán)格保密。在整個(gè)工作過程中，我們將根據(jù)需要隨時(shí)提出有關(guān)問題并要求公司提供進(jìn)一步的資料?！　』卮饐柧頃r(shí)，請(qǐng)盡可能提供書面證據(jù)。因此，并購雙方只能在法律規(guī)定的地域管轄和專屬管轄范圍內(nèi)約定訴訟的法院，同時(shí)不能超越級(jí)別管轄的規(guī)定。《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定：“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定”?！吨腥A人民共和國仲裁法》第18條規(guī)定：“仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或者仲裁委員會(huì)沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。其次，并購雙方要要注意仲裁條款的表述。但是，中方當(dāng)事人基于同樣的理由可能更愿意選擇中國的仲裁機(jī)構(gòu)。根據(jù)我國法律規(guī)定，對(duì)爭議的解決可以任意選擇仲裁或訴訟，但選擇仲裁則排除了法院的管轄，而選擇向法院起訴則不能再提請(qǐng)仲裁；　　（2）如果約定仲裁，首先要注意仲裁機(jī)構(gòu)的選擇。訂立爭議解決條款一般要注意以下幾點(diǎn)：　?。?）仲裁和訴訟只能從中選一?！　?0．爭議解決條款　　爭議解決條款主要是說明并購雙方發(fā)生爭議應(yīng)該通過何種方式解決?！　?8．法律適用條款　　外資并購具有涉外因素，當(dāng)事人可以約定糾紛發(fā)生后適用中國的法律解決，也可以約定適用外國的法律。事實(shí)上，并購雙方很難完美無缺地履行合同?！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第11條規(guī)定：“外國投資者股權(quán)并購的，對(duì)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：（1）注冊(cè)資本在二百一十萬美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的七分之十；（2）注冊(cè)資本在二百一十萬美元以上至五百萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍；（3）注冊(cè)資本在五百萬美元以上至一千二百萬美元的，；（4）注冊(cè)資本在一千二百萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。它由投資各方繳納的注冊(cè)資本和以外商投資企業(yè)的名義舉借的債務(wù)兩部分組成?！?　　　16．并購后外商投資企業(yè)的投資總額條款　　這也是外資并購的特有條款。外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司的增資，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本與增資額之和?！锻鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》第10條規(guī)定：“外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)，境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本為原境內(nèi)公司注冊(cè)資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權(quán)在原注冊(cè)資本中所占比例。同時(shí)，注冊(cè)資本也在一定程度反映了外商投資企業(yè)的實(shí)力。外商投資企業(yè)的注冊(cè)資本是投資各方在企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)認(rèn)繳的出資額總和。外商在付清全部轉(zhuǎn)讓價(jià)款十二個(gè)月后，可再轉(zhuǎn)讓其所購股份。　　但是，如果是收購上市公司國有股權(quán)，外商應(yīng)當(dāng)以自由兌換貨幣支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款。注冊(cè)會(huì)計(jì)師在為外國投資者辦理驗(yàn)資時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照財(cái)政部、國家外匯管理局《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)驗(yàn)資工作和健全外資外匯登記制度的通知》（財(cái)會(huì)[2002]1017號(hào)）的規(guī)定履行驗(yàn)資程序、出具驗(yàn)資報(bào)告。經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，也可以用在中國境內(nèi)投資獲得的人民幣凈利潤或其他合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益支付轉(zhuǎn)讓價(jià)款或出資。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股票或其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，須經(jīng)外匯管理部門核準(zhǔn)。這里要注意外資并購中的特別規(guī)定。在股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)條款中，特別要確定標(biāo)的移轉(zhuǎn)日和變更登記日，以便做好移轉(zhuǎn)程序的上下銜接工作，同時(shí)也便于并購雙方控風(fēng)險(xiǎn)?！　∫话銇碚f，并購合同會(huì)在規(guī)定并購方的對(duì)價(jià)支付期限的同時(shí)，設(shè)置股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)條款。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60％以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60％以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。”因此，外國投資者應(yīng)該在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前一次性繳納?！蛾P(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》沒有規(guī)定外商投資股份公司的資本繳納制度?！　。?）通過增發(fā)股份形式進(jìn)行的股權(quán)并購中，相關(guān)法規(guī)沒有對(duì)外國投資者的對(duì)價(jià)支付方式進(jìn)行規(guī)定。　?。?）在通過增資形式進(jìn)行的股權(quán)并購中，外國投資者應(yīng)在擬變更設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。” 根據(jù)以上法規(guī)，外國投資者的對(duì)價(jià)支付期限有以下幾種情況：　?。?）在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，外國投資者一般應(yīng)當(dāng)在外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部價(jià)款。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對(duì)與資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對(duì)價(jià)支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)依照本條第二款規(guī)定的方式約定繳付期限。規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15％，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。對(duì)特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60％以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。確有困難的，應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付價(jià)款總額的60%以上，其余款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)依法提供擔(dān)保，在一年內(nèi)付清。　　我國法律對(duì)外資并購中的外國投資者的支付期限有明確的規(guī)定。　　12．價(jià)格條款　　主要規(guī)定擬收購的資產(chǎn)或股權(quán)的價(jià)格和評(píng)估依據(jù)。2004年1月7日，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范上市公司實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為有關(guān)問題的通知》明確規(guī)定：“以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購的，控股股東和收購人應(yīng)當(dāng)在收購協(xié)議中明確約定，雙方在簽訂收購協(xié)議后至相關(guān)股份過戶前的過渡期間各自的權(quán)利、義務(wù)，并采取切實(shí)有效措施保證控制權(quán)轉(zhuǎn)移期間上市公司經(jīng)營管理的平穩(wěn)過渡?！　?1．過渡期安排條款　　當(dāng)并購協(xié)議簽訂至協(xié)議履行交割前，并購雙方尤其是目標(biāo)企業(yè)須維持目標(biāo)企業(yè)的現(xiàn)狀，不得修改章程和分派股利及紅利，不得將擬出售資產(chǎn)或股份再行出售、轉(zhuǎn)移或設(shè)定擔(dān)保。如果目標(biāo)企業(yè)違約，并購方就會(huì)要求目標(biāo)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)任?！　?0．索賠條款和提存條款　　索賠條款主要是規(guī)定并購一方的違約后的賠償責(zé)任。因此，在設(shè)置職工安置條款時(shí)，有必要對(duì)地方政府有關(guān)職工安置的規(guī)定和政策進(jìn)行仔細(xì)研究，以便正確評(píng)估目標(biāo)企業(yè)在職工安置中所要支付的款項(xiàng)和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。這些規(guī)定有的合法，有的則是和中央法律政策相違背的。這也是外國投資者和目標(biāo)企業(yè)設(shè)置職工安置條款的出發(fā)點(diǎn)；（2）職工安置條款的內(nèi)容一定要經(jīng)目標(biāo)企業(yè)職工代表大會(huì)審議通過；（3）仔細(xì)研究地方政府的不同規(guī)定。這里主要介紹在外資并購中，外國投資者和目標(biāo)企業(yè)在職工安置條款的設(shè)置上要注意以下幾個(gè)問題：（1）不得損害職工的合法權(quán)益?！　?．職工安置條款　　7．企業(yè)債權(quán)債務(wù)處理?xiàng)l款　　債權(quán)債務(wù)條款一般會(huì)規(guī)定一個(gè)基準(zhǔn)日，作為目標(biāo)企業(yè)債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)的分界線。如不可抗力只是暫時(shí)阻礙合同履行，則一般采取延期履行合同的方式。不可抗力條款的主要內(nèi)容包括：雙方約定的不可抗力的具體內(nèi)容；遭遇不可抗力事故的一方向另一方提出事故報(bào)告和證明文件的期限和方式；遭遇不可抗力事故一方的責(zé)任范圍。不可抗力可以是自然原因釀成的，也可以是人為因素引起的。在高價(jià)前提