期貨交易所的法律性質(zhì)(參考版)
2025-05-31 00:14本頁(yè)面
【正文】 [15] 參見(jiàn)《業(yè)界關(guān)注期貨交易所的法制創(chuàng)新》，吳堅(jiān)、胡茂剛，. 2002年6月18日。上海期貨交易所、鄭州商品交易所同?！ 11] 參見(jiàn)《民法總論》，龍衛(wèi)球著，中國(guó)法制出版社，2001年4月，第401頁(yè)。 [9] 《立法法》79條：“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章”?！ 7] 《事業(yè)單位登記管理暫行條例》，第5條1款。2001年4月，第382383頁(yè)?！ 4] 參見(jiàn)《商法學(xué)》，覃有土主編，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002年9月，第72頁(yè)?！ 3] 根據(jù)《草案》第50條，新增加了基金會(huì)、慈善機(jī)構(gòu)的公益法人的規(guī)定?！ 1] 林一，大連海事大學(xué)法學(xué)院講師。根據(jù)新《辦法》第3條的規(guī)定，將舊《辦法》“期貨交易所是不以營(yíng)利為目的的自律性管理的法人”中的“不以營(yíng)利為目的”做了刪除，據(jù)此，一些業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，這實(shí)際上是給期貨交易所的公司制改造提供了法律空間[15].筆者并不贊同這樣的觀點(diǎn)，因?yàn)椤掇k法》的規(guī)定是不能夠與《條例》的規(guī)定相抵觸的，既然立法者并沒(méi)有修改《條例》中對(duì)期貨交易所“非營(yíng)利性”特征的規(guī)定，那么就不能對(duì)《辦法》中的規(guī)定做與《條例》相反的理解或解釋。因此，筆者認(rèn)為，期貨市場(chǎng)作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到高級(jí)階段的產(chǎn)物，是最能體現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)的，也最應(yīng)該用市場(chǎng)的方式對(duì)其進(jìn)行調(diào)節(jié)；將期貨交易所定位為營(yíng)利性的企業(yè)法人，在鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)的同時(shí)加強(qiáng)科學(xué)監(jiān)督，才是規(guī)范和促進(jìn)期貨交易所發(fā)展的有力保障。 但俗語(yǔ)說(shuō)，名不正則言不順。首先，我國(guó)期貨交易所最早建于1990年，比發(fā)達(dá)國(guó)家的期貨交易所的建立晚了一個(gè)半世紀(jì)，因此借鑒國(guó)外做法將期貨交易所定位為非營(yíng)利性法人是必然的選擇；其次，國(guó)外期貨交易所公司制改建的時(shí)間，正值我國(guó)期貨市場(chǎng)因?yàn)樵缙谌狈ΡO(jiān)管、各期貨交易所和投資者盲目追求利潤(rùn)造成秩序混亂而進(jìn)行治理整頓的時(shí)期，因此無(wú)論從經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)考慮、還是法律監(jiān)管的價(jià)值趨向考慮，都不可能賦予期貨交易所營(yíng)利性的權(quán)利能力和行為能力；再次，盡管經(jīng)過(guò)10年發(fā)展，但我國(guó)期貨市場(chǎng)的成熟度與發(fā)達(dá)國(guó)家的相比仍舊有很大的差距，因此禁止期貨交易所的營(yíng)利性質(zhì)及行為在市場(chǎng)不成熟、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)很不完備的情況下是一種最簡(jiǎn)潔的選擇?！ ∪?yīng)該采取的行動(dòng)。因此期貨交易所絕不敢輕易涉險(xiǎn)。三是營(yíng)利性交易所不但不會(huì)削弱、反而會(huì)提高市場(chǎng)的公平、公正性。而公司制交易所則不存在上述矛盾?！ 《头芍贫仍O(shè)計(jì)而言，“營(yíng)利性”（公司制）與“非營(yíng)利性”（會(huì)員制）相比主要有三方面的優(yōu)勢(shì)：一是適應(yīng)國(guó)際期貨市場(chǎng)的快速發(fā)展。正如一位美國(guó)學(xué)者所言“如果說(shuō)電報(bào)、電話的出現(xiàn)宣布交易所的國(guó)內(nèi)過(guò)剩，那么電子化與互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)則宣告了交易所的全球過(guò)剩[14]”，一個(gè)不以營(yíng)利為目的的交易所很難直面與一個(gè)受利益驅(qū)動(dòng)而時(shí)刻保持追蹤、應(yīng)用國(guó)際領(lǐng)先技術(shù)，時(shí)刻在全球范圍內(nèi)提供一流服務(wù)的交易所競(jìng)爭(zhēng)。從實(shí)踐中看，在20世紀(jì)90年代以前的150年中，除少數(shù)幾個(gè)國(guó)家或地區(qū)的法律允許公司制交易所存在外，大多數(shù)交易所采用的是會(huì)員制的組織形式；而自1993年瑞典的斯德哥爾摩交易所（OM）實(shí)行了股份化后，全球即掀起了一股交易所“合并上市”的浪潮[13]，甚至芝加哥期貨交易所也于2001年邁出了改革的第一步，結(jié)束了其作為一個(gè)特許經(jīng)營(yíng)實(shí)體150多年的非營(yíng)利史，而逐步轉(zhuǎn)化為獨(dú)立的營(yíng)利性實(shí)體，原會(huì)員成為獨(dú)立實(shí)體的股東。于是，期貨交易所的社會(huì)團(tuán)體法人性質(zhì)再一次受到質(zhì)疑能夠?qū)⑵谪浗灰姿姆尚再|(zhì)撥開(kāi)重重迷霧，有賴于各項(xiàng)法律法規(guī)的彼此協(xié)調(diào)、相互銜接、不斷完善；而事實(shí)即將清晰，為什么要在一個(gè)程序性的問(wèn)題上做出如此的安排？難道是立法者對(duì)期貨交易所法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)上的存心保留？ 二、國(guó)外實(shí)踐中的新探索 對(duì)于期貨交易所的法律性質(zhì)或法人類(lèi)型問(wèn)題，由于國(guó)外法律并無(wú)我國(guó)法律對(duì)法人類(lèi)型的劃分，因此只集中在對(duì)期貨交易所法人的營(yíng)利性與
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