從銀行視角看新公司法的影響(參考版)
2025-05-20 13:45本頁面
【正文】 [4]《公司法》賦予銀行風(fēng)險防范新內(nèi)容[j].銀行家，2006，（3）. [2][M].北京：企業(yè)管理出版社，2005. 參考文獻(xiàn)：但是，應(yīng)注意防范公司通過合同約定加大“補(bǔ)償金”而蠶食銀行作為債權(quán)人利益的行為發(fā)生，應(yīng)在相關(guān)合同條款中約定的補(bǔ)償金數(shù)量超過法定補(bǔ)償金的部分，應(yīng)當(dāng)作為普通債權(quán)處理。此外，為了照顧公司職工的利益，在職工勞動債權(quán)分配中除工資、社會保險費(fèi)用外，新公司法第187條增加了“法定補(bǔ)償金”。”根據(jù)新公司法的規(guī)定，在公司沒有清算以前，即使由于違法活動或者其他原因被工商管理部門把法人資格注銷了，但是只要清算沒有完畢，就視為法人資格還存續(xù)。此外，為了防止清算組對個別債權(quán)人進(jìn)行優(yōu)先清償（包括勞動債權(quán)），規(guī)定在債權(quán)申報期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。銀行在公司清算環(huán)節(jié)要注意到新公司法關(guān)于清算方面的修改和完善，主要包括以下幾個方面： 特別是新公司法取消了關(guān)于轉(zhuǎn)投資的限制，公司轉(zhuǎn)投資政策的自由化有可能帶來相互持股現(xiàn)象，以及相互持股公司的管理層濫用控制權(quán)與關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)象。新公司法關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定，一改目前關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定的法律基礎(chǔ)和原則出發(fā)點(diǎn)，以民事法律行為為基礎(chǔ)制定的而不是經(jīng)濟(jì)行為為基礎(chǔ)，著眼于民事賠償責(zé)任為而非行政監(jiān)管，對防范關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險，保護(hù)債權(quán)安全具有重大的意義。關(guān)聯(lián)交易是推動現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要力量，然而其也有一定負(fù)面作用。 二是修訂后的公司法第20條屬于衡平性規(guī)范，未對公司人格否定制度或揭開公司面紗規(guī)則的具體適用標(biāo)準(zhǔn)（如主體要件、行為要件、結(jié)果要件等）作出明確規(guī)定，還需要由最高人民法院通過司法解釋作出規(guī)定。盡管修訂后的公司法規(guī)定了公司人格否定制度，但應(yīng)當(dāng)同時認(rèn)識和注意到以下兩個方面的問題：一是在公司人格獨(dú)立制度和公司人格否定制度的關(guān)系上，前者始終屬于本位的主導(dǎo)性規(guī)則，后者僅為適用于特定場合和特定事由的例外性規(guī)定而已。商業(yè)銀行在資產(chǎn)清收過程中，應(yīng)充分發(fā)揮這一規(guī)定的司法救濟(jì)功能，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。這一規(guī)定，為防范濫用公司制度的風(fēng)險，保障公司債權(quán)人的利益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，提供了必要的制度安排。新公司法第20條第3款的規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而當(dāng)其逃避法律或合同義務(wù)受到法律追究時，往往又以公司法人作為承擔(dān)法律責(zé)任的盾牌，致使銀行作為公司債權(quán)人利益受到嚴(yán)重?fù)p害，嚴(yán)重影響了銀行信貸資產(chǎn)的安全。五、新公司法關(guān)于公司人格否定制度的規(guī)定對銀行業(yè)務(wù)的影響 四是當(dāng)客戶不能提交公司章程或?qū)μ峤坏墓菊鲁逃挟愖h時，應(yīng)當(dāng)及時到登記機(jī)關(guān)進(jìn)行查詢。二是在信貸業(yè)務(wù)操作流程的貸前調(diào)查、貸時檢查以及貸后管理中，必須要對公司章程進(jìn)行審查：（1）審查公司章程確定的企業(yè)經(jīng)營范圍、公司法人的行為能力、公司內(nèi)部的決策程序等；（2）在銀行法律性文件簽字的有權(quán)簽字人必須符合公司章程的規(guī)定。對于公司章程明確有限制的，銀行如果以對章程不知情為由對抗往往得不到法院的支持。由上，可以看出在公司自治空間拓展的同時，公司章程的重要性在公司成立和運(yùn)作中日益顯現(xiàn)。 新公司法允許公司章程在不違反強(qiáng)行性規(guī)范、誠實(shí)信用原則和公序良俗原則的前提下，就公司內(nèi)部的有關(guān)事項(xiàng)做出就公司內(nèi)部的有關(guān)事項(xiàng)做出安排。 新公司法針對原公司法“重管制、輕自治”的弊端，尊重公司與股東的自治，在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至于公司解散清算等環(huán)節(jié)鼓勵公司與股東自治，擴(kuò)張公司的商事權(quán)利能力與行為能力。（四）轉(zhuǎn)變過分依賴公司注冊資本的固有觀念，重視運(yùn)用知情權(quán)、擔(dān)保手段和其他契約手段實(shí)現(xiàn)自我保護(hù)。 因此，銀行應(yīng)充分利用擔(dān)保制度來保障自己的合法權(quán)益，在擔(dān)保方式的選擇上更加注重物的擔(dān)保，選擇擔(dān)保時應(yīng)以抵押、質(zhì)押等擔(dān)保方式為主；在選擇保證擔(dān)保時，則應(yīng)審慎做好保證人的保證能力的審查。如新公司法將公司的注冊資本降低之后，有可能導(dǎo)致大量公司陷入顯著資本不足的狀態(tài)，這將給債權(quán)人的保護(hù)將帶來巨大的壓力。（三）充分利用擔(dān)保制度來保障自己的合法權(quán)益。 對債權(quán)人利益的保護(hù)，從表
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