【正文】 同日，鄺某被公安局拘留。香港公司于是于 1995年 7月將 3張廣東省某銀行香港分行的支票交給鄺某，收款人為被告廣東省進出口公司，總面額 120萬港元，作為鄺某向廣東省進出口公司還款的抵押擔(dān)保。 1995年香港公司經(jīng)人介紹，請求當(dāng)時任深圳某貿(mào)易公司經(jīng)理的鄺某幫助籌款并推銷電子計算機。 ? 第四十條 權(quán)利質(zhì)權(quán)，適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用法律事實發(fā)生時動產(chǎn)所在地法律。 ） 第五章 物權(quán) ? 第三十六條 不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律。 第十一章 物權(quán)的法律沖突法 第一節(jié) 物之所在地法原則 ?一、物之所在地法原則的產(chǎn)生和發(fā)展 1. 動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)別對待 2. 動產(chǎn)與不動產(chǎn)的同一對待 ?二、物權(quán)關(guān)系適用物之所在地法的理論根據(jù) 主權(quán)說 法律關(guān)系本座說 利益需要說 方便和控制說 物權(quán)關(guān)系本質(zhì)要求說 ?三、物之所在地的確定 不動產(chǎn) 動產(chǎn) ?四、物之所在地法的適用范圍 動產(chǎn)與不動產(chǎn)的區(qū)分 物權(quán)客體的范圍 物權(quán)的種類和內(nèi)容 物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件 物權(quán)的保護方法 ?五、物之所在地法適用的例外 運輸中的物品的物權(quán)關(guān)系的法律適用 船舶、飛行器等運輸工具 外國法人終止或解散時有關(guān)物權(quán)關(guān)系的法律適用 遺產(chǎn)繼承 無體動產(chǎn) ?六、中國關(guān)于物權(quán)法律適用的規(guī)定 ?《 民法通則 》 第 144條規(guī)定： 不動產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。 ?五、運用公共秩序制度時應(yīng)注意的問題 ? (一 )公共秩序是一個彈性條款 ?(二 )必須注意區(qū)分國內(nèi)公共秩序和國際公共秩序 ?(三 )援引公共秩序制度不應(yīng)與他國主權(quán)行為相抵觸，也不應(yīng)與外國公法的適用相混淆 ?(四 )是否可以援引公共秩序制度來限制條約中的統(tǒng)一沖突規(guī)范的效力 ?(五 )排除適用外國法后的法律適用 ? (六 )如何對待外國的公共秩序 ? 六、中國有關(guān)公共秩序的立法 ? 中國 《 民法通則 》 第 150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益。 ?這種立法方式就是在國內(nèi)立法中兼采間接限制和直接限制兩種立法方式?！边@種立法方式并未明確何謂公共秩序，需要法官在具體案件中根據(jù)實際情況作出裁量，因而具有較大的靈活性或彈性。這種方式是在國際私法中明確規(guī)定，外國法的適用不得違背內(nèi)國公共秩序，如有違背即不得適用?！痹诓扇∵@種立法方式時，有關(guān)規(guī)定往往是取單邊沖突規(guī)范的形式。這種立法明確規(guī)定內(nèi)國某些法律具有絕對強行性或必須直接適用于有關(guān)涉外民事關(guān)系，從而表明它具有當(dāng)然排除外國法適用的效力。此說認為，在援用公共秩序保留時，應(yīng)區(qū)分外國法的內(nèi)容違反法院地的公共秩序，還是外國法的適用結(jié)果違反法院地的公共秩序。該說認為，外國法是否應(yīng)排除適用，除了該外國法違背公共秩序以外，還須看個案與法院地的聯(lián)系如何。 ?2．客觀說。 ?二、公共秩序保留的適用情況 1．法律適用問題 2．直接適用的法 3．國際義務(wù) 4．管轄 5．承認與執(zhí)行外國法院判決 6．國際商事仲裁程序 ?三、有關(guān)公共秩序制度的理論 ?(一 ) 大陸法系國家學(xué)者的理論 ?1．薩維尼的理論 ?2．孟西尼的理論 ?3．瑞士法學(xué)家布魯歇的理論 ?(二 )英美法系國家學(xué)者的理論 ?(三 )適用公共秩序保留中的主觀說和客觀說 ?1．主觀說。 ?除“公共秩序”外，又稱“公共秩序保留” (reservation of public order)。 第五節(jié) 外國法內(nèi)容的查明 ?一、概念 ?二、外國法的性質(zhì) ?三、外國法的查明方法 ?四、無法查明時的解決方法 ?五、外國法錯誤適用的救濟 第六節(jié) 公共秩序保留 ?一、公共秩序的概念與作用 ?國際私法上的公共秩序 (public order)，主要是指法院在依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法，或者在應(yīng)請求提供國際民事司法協(xié)助時，如果外國法適用的結(jié)果或者提供司法協(xié)助與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸， 則可以拒絕或排除適用該外國法或者拒絕承認和執(zhí)行的一種保留制度。法院認為：王偉、張莉在婚姻實質(zhì)要件不符合我國法律規(guī)定的情況下到泰國采取宗教方式結(jié)婚，婚后回國居住，是規(guī)避我國法律的行為，其婚姻無效；采用宗教方式結(jié)婚，我國法律不予認可。雙方協(xié)商未栗，遂訴諸法院。王偉親屬認為，張莉與王偉未進行婚姻登記，在泰國按宗教儀式舉行婚姻儀式違背我國法律關(guān)于婚姻形式要件的規(guī)定，屬無效婚姻。為遺產(chǎn)繼承問題，張莉與王偉的親屬發(fā)生糾紛?；貒?，二人以夫妻名義共同生活。街道辦事處工作人員認定兩人未達到法定婚齡，不予登記。王偉與張莉是鄰居，自幼相處，兩小無猜。” ?案例：中國公民王偉，男性， 21歲。”該法第 1208條接著規(guī)定：“在阿根廷締結(jié)的規(guī)避外國法的契約是無效的。 ?三、法律規(guī)避的效力 ? (一 )肯定規(guī)避外國法的效力 ? (二 )僅僅否定規(guī)避內(nèi)國法的效力 ?如 《 南斯拉夫沖突法 》 第 5條規(guī)定：“如適用依本法或其他聯(lián)邦法可以適用的外國法，是為了規(guī)避南斯拉夫法的適用，則該外國法不得適用。 ?(4)后果不同。 ?(2)保護的對象不同。 5．從客觀結(jié)果上看，當(dāng)事人的規(guī)避行為已經(jīng)完成，如果按照當(dāng)事人的愿望行事，就要適用對當(dāng)事人有利的法律。 3．從規(guī)避的對象上講，被規(guī)避的法律必須是依沖突規(guī)范本應(yīng)適用的強制性或禁止性的法律。法國法認為，雖然離婚應(yīng)適用當(dāng)事人的本國法，但王妃取得德國國籍的目的顯然是為了逃避法國法中禁止離婚的規(guī)定，所以離婚判決是借法律規(guī)避行為取得的，應(yīng)屬無效，其后的再婚也當(dāng)然無效。婚后她以德國人的身份回到法國。由于 1884年以前的法國法禁止離婚，王妃為了達到與法國王子離婚而與羅馬尼亞比貝斯柯王子結(jié)婚的目的，只身前往允許離婚的德國并歸化為德國人后，即在德國法院提出與法國王子離婚的訴訟請求并獲得離婚判決。 ?1878年法國最高法院對鮑富萊蒙訴比貝斯柯一案的判決是關(guān)于法律規(guī)避問題的一個著名判決。丙國法院校照本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用塞納的本國法即甲國法；但依甲國沖突規(guī)范規(guī)定又應(yīng)適用塞納的住所地法即乙國法；而乙國沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律即丙國法律。判斷妻子對其夫財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題在國際私法上被稱為什么？ ? ? ? ? ?2022塞納具有甲國國籍，住所在乙國，于 1988年死亡。 ?，夫為泰國人，要為英國人。 ?4．采用反致有否定內(nèi)國沖突規(guī)范妥當(dāng)性之嫌。 ?2．采用反致有損內(nèi)國主權(quán)。反致的采用增加了法律選擇的靈活性。 ?4．采用反致可作為國際禮讓之表示。 ?2．采用反致無損于本國主權(quán)，并可擴大內(nèi)國法的適用。 ?3．致送關(guān)系沒有中斷。 二、反致的產(chǎn)生條件 ? 1．審理案件的法院認為，它的沖突規(guī)范指向的某個外國法，既包括實體法，又包括沖突法。如果日本法院接受這種間接反致而適用自己的實體法，即構(gòu)成間接反致。 ?間接反致案： ?一個阿根廷公民在英國有住所，死在英國，在日本留有不動產(chǎn)，現(xiàn)因此項不動產(chǎn)繼承在日本法院涉訟。最后，英國法院按瑞士實體法的規(guī)定 (被繼承人的子女應(yīng)繼承 90％的遺產(chǎn) )判決此案，使特魯福特的獨生子的要求得以滿足。其獨生子在英國法院起訴，要求繼承這筆遺產(chǎn)。特魯福特是一瑞士公民，在法國有住所，在英國有動產(chǎn)，他有一獨生子。 ? transmission ?轉(zhuǎn)致是指對于某一涉外民商事案件，甲國法院按照自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用乙國法，乙國的沖突規(guī)范又指定適用丙國法，甲國法院因此適用了丙國實體法。據(jù)此，法國法院接受這種反致，認為這筆財產(chǎn)依法國民法是無人繼承財產(chǎn)，應(yīng)收歸國庫。法國法院根據(jù)自己的沖突規(guī)范，本應(yīng)適用巴伐利亞法律。福果的母親和妻子都已死亡，又沒有子女，其母親的旁系血親要求繼承。 ?福果案 ? 福果是 1801年出生在巴伐利亞的非婚生子， 5歲時隨其母去法國，并在那里定居到 1869年死亡。被告英國財政部提起上訴，但被駁回。按照西班牙法律，西班牙政府以最后繼承人身份獲得該遺產(chǎn)。 如果按照西班牙法律進行識別，則該財產(chǎn)屬于有人繼承的財產(chǎn)，該案件也成為一個財產(chǎn)繼承案件，應(yīng)當(dāng)按照英國關(guān)于財產(chǎn)繼承的沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。 如果按照法院地法（英國法）識別，該財產(chǎn)是無人繼承財產(chǎn)，該案就成為無主物的歸屬問題。被告英國財政部則主張該遺產(chǎn)為無人繼承遺產(chǎn)，是無主物，應(yīng)歸英國政府所有。馬爾多那多生前未留遺囑，也沒有任何親屬。 三、解決識別沖突的方法 法院地法說 準(zhǔn)據(jù)法說 分析法學(xué)與比較法說 個案識別說 折衷說 功能定性說 ?案例：馬爾多那多遺產(chǎn)案（ Re Maldonado39。結(jié)果英國法院根據(jù)英國法的觀點將法國法中“須經(jīng)父母同意的要件”識別為“婚姻形式要件”，從而援引“婚姻形式依婚姻舉行地法”這一沖突規(guī)范，確定英國法為準(zhǔn)據(jù)法來解決是否需要父母同意的問題，而英國法中并沒有法國法中的上述限制性規(guī)定，因此該英國女子與法國男子的婚姻是有效的。而后該英國女子在英國與一個住所在英國的英國男子結(jié)婚。它包括密切相關(guān)的兩個方面：一是依據(jù)一定的法律正確地解釋某一法律概念；一是依據(jù)該法律概念正確地判定特定事實的法律性質(zhì)。 ?二、幾種常見的系屬公式 ?屬人法 (lex personalis) ?物之所在地法 (lex rei sitae, lex situs) ?行為地法 (lex loci actus) ?法院地法 (lex fori) ?旗國法 (the law of the flag) ?當(dāng)事人合意選擇的法律 (lex voluntatis) ? 最密切聯(lián)系地法 (the law with which the action or the party has its closest connection) 第七章 準(zhǔn)據(jù)法的確定 第一節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法的概念和特點 ?一、準(zhǔn)據(jù)法的概念 ?準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指引用來確定國際民事關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具體實體法規(guī)范。 第二節(jié) 連結(jié)點 ?一、連結(jié)點的法律意義 ?連結(jié)點 (point of contact)或連結(jié)因素(connecting factor)，也有人稱之為連結(jié)根據(jù) (connecting ground)，它是沖突規(guī)范借以確定涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根據(jù)。 ?Ex1：奧地利聯(lián)邦 《 1978年國際私法法規(guī) 》 第 16條第 2款規(guī)定： “在國外舉行的婚姻，其方式依許婚各方的屬人法，但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效”。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！? ?Ex2： 《 民事通則 》 第 146條 ：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 重疊適用的沖突規(guī)范 (overlapping rules of conflict of laws) ?系屬中的兩個或兩個以上連結(jié)點必須同時適用的沖突規(guī)范。 雙邊沖突規(guī)范 (bilateral conflict rules) ?系屬中規(guī)定了概括性連結(jié)點的沖突規(guī)范。 Ex2： 1804年法國民法典第 3條第 3款：“不動產(chǎn)，即使屬于外國人所有，仍適用法國法”；“關(guān)于個人身份與法律上的能力的法律。這種類型的沖突規(guī)范主要是用來直接規(guī)定只適用內(nèi)國法的各種情況。 ?選擇適用的沖突規(guī)范 (optional rules of conflict of laws)：系屬中的兩個或兩個以上的連結(jié)點可選擇適用的沖突規(guī)范。 ?雙邊沖突規(guī)范 (bilateral conflict rules)：系屬中規(guī)定了概括性連結(jié)點的沖突規(guī)范。 ?系屬：所應(yīng)適用的法律，它指令法院在處理某一具體國際民商事關(guān)系時應(yīng)如何適用法律。 ?沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范，一般的法律規(guī)范包括行為模式和行為后果，而，沖突規(guī)范不包括行為后果。在沖突規(guī)范中并不直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)而是在沖突的法律中指定其一來調(diào)整國際民商事關(guān)系。 ?沖突規(guī)范的性質(zhì) ?沖突規(guī)范只是法律適用規(guī)范，不同于一般的實體法規(guī)范，僅指明某種國際民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律。 ?無條件國民待遇 ?互惠國民待遇 ?特定國民待遇 ?二、最惠國待遇 ?三、優(yōu)惠待遇 ?四、普遍優(yōu)惠待遇 第五章 法律沖突 第四節(jié) 國際民商事法律沖突 國際民事法律沖突，既對同一民事關(guān)系因所涉及國家法律規(guī)定不同而發(fā)生的在