【正文】 又沒(méi)有子女，其母親的旁系血親要求繼承。被告英國(guó)財(cái)政部提起上訴，但被駁回。 如果按照西班牙法律進(jìn)行識(shí)別，則該財(cái)產(chǎn)屬于有人繼承的財(cái)產(chǎn)，該案件也成為一個(gè)財(cái)產(chǎn)繼承案件，應(yīng)當(dāng)按照英國(guó)關(guān)于財(cái)產(chǎn)繼承的沖突規(guī)范確定準(zhǔn)據(jù)法。被告英國(guó)財(cái)政部則主張?jiān)撨z產(chǎn)為無(wú)人繼承遺產(chǎn)，是無(wú)主物，應(yīng)歸英國(guó)政府所有。 三、解決識(shí)別沖突的方法 法院地法說(shuō) 準(zhǔn)據(jù)法說(shuō) 分析法學(xué)與比較法說(shuō) 個(gè)案識(shí)別說(shuō) 折衷說(shuō) 功能定性說(shuō) ?案例：馬爾多那多遺產(chǎn)案（ Re Maldonado39。而后該英國(guó)女子在英國(guó)與一個(gè)住所在英國(guó)的英國(guó)男子結(jié)婚。 ?二、幾種常見(jiàn)的系屬公式 ?屬人法 (lex personalis) ?物之所在地法 (lex rei sitae, lex situs) ?行為地法 (lex loci actus) ?法院地法 (lex fori) ?旗國(guó)法 (the law of the flag) ?當(dāng)事人合意選擇的法律 (lex voluntatis) ? 最密切聯(lián)系地法 (the law with which the action or the party has its closest connection) 第七章 準(zhǔn)據(jù)法的確定 第一節(jié) 準(zhǔn)據(jù)法的概念和特點(diǎn) ?一、準(zhǔn)據(jù)法的概念 ?準(zhǔn)據(jù)法是指經(jīng)沖突規(guī)范指引用來(lái)確定國(guó)際民事關(guān)系的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的具體實(shí)體法規(guī)范。 ?Ex1：奧地利聯(lián)邦 《 1978年國(guó)際私法法規(guī) 》 第 16條第 2款規(guī)定： “在國(guó)外舉行的婚姻，其方式依許婚各方的屬人法，但已符合婚姻舉行地法關(guān)于方式的規(guī)定者亦屬有效”?！? ?Ex2： 《 民事通則 》 第 146條 ：侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。 雙邊沖突規(guī)范 (bilateral conflict rules) ?系屬中規(guī)定了概括性連結(jié)點(diǎn)的沖突規(guī)范。這種類(lèi)型的沖突規(guī)范主要是用來(lái)直接規(guī)定只適用內(nèi)國(guó)法的各種情況。 ?雙邊沖突規(guī)范 (bilateral conflict rules)：系屬中規(guī)定了概括性連結(jié)點(diǎn)的沖突規(guī)范。 ?沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)不同于一般的法律規(guī)范，一般的法律規(guī)范包括行為模式和行為后果，而，沖突規(guī)范不包括行為后果。 ?沖突規(guī)范的性質(zhì) ?沖突規(guī)范只是法律適用規(guī)范，不同于一般的實(shí)體法規(guī)范，僅指明某種國(guó)際民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律。另外，國(guó)際組織及其財(cái)產(chǎn)享受對(duì)當(dāng)?shù)貒?guó)的司法管轄及執(zhí)行豁免。 ? 國(guó)際組織以自身的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，其財(cái)產(chǎn)責(zé)任與其各成員之間沒(méi)有連帶關(guān)系。 ? 特點(diǎn)： ? 國(guó)際組織具有民事能力，但其權(quán)利能力和行為能力是受到限制的。 限制豁免論：國(guó)家分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為，國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)是否享有豁免權(quán)，要看它從事的是哪一類(lèi)行為，外國(guó)國(guó)家以政治主體資格行使統(tǒng)治權(quán)享有豁免權(quán)，如果是商業(yè)活動(dòng)則不享有。 二、國(guó)家豁免的理論 絕對(duì)豁免論 平等者之間無(wú)裁判權(quán)。 ?國(guó)際以國(guó)庫(kù)的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)承擔(dān)民事責(zé)任，國(guó)家承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 ?國(guó)家作為主體放特殊性表現(xiàn)在： ?國(guó)家作為主權(quán)者享有豁免權(quán)，國(guó)家豁免權(quán)是國(guó)家主權(quán)的體現(xiàn)。二是臨時(shí)來(lái)華從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的外國(guó)法人，其資格也不需要政府機(jī)構(gòu)的特別審批和認(rèn)可。 ?二、法人的住所 ?（一）管理中心說(shuō) ?（二）營(yíng)業(yè)中心說(shuō) ?（三）依章程說(shuō) ? 法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 ? 自然人具有兩個(gè)以上住所的，如果其中一個(gè)住所在中華人民共和國(guó)域內(nèi)，則以中華人民共和國(guó)法律為其住所地法律；如果兩個(gè)以上住所均在中華人民共和國(guó)域外，則以與發(fā)生爭(zhēng)議的涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所地的法律為其住所地法律。 ?二、自然人的住所 ?（一）住所的概念 ?住所就是一個(gè)人的經(jīng)常居住地，是個(gè)人與主要居住地之間形成的法律關(guān)系，借以表明一個(gè)人的民事身份，以及其權(quán)利與義務(wù)應(yīng)受該地法律管轄。外國(guó)人或無(wú)國(guó)籍人，愿意遵守中國(guó)憲法可以申請(qǐng)批準(zhǔn)加入中國(guó)國(guó)籍。《國(guó)籍法》第 5條規(guī)定，父母雙方或一方為中國(guó)公民，本人出生在外國(guó)，具有中國(guó)國(guó)籍，但父母雙方或一方為中國(guó)公民并定居在外國(guó)，本人出生時(shí)即具有外國(guó)國(guó)籍，不具有中國(guó)國(guó)籍。 第四章 國(guó)際私法關(guān)系的主體 第一節(jié) 自然人 ?一、自然人的國(guó)籍 ?對(duì)于國(guó)際私法關(guān)系主體的自然人一般分為本國(guó)人和外國(guó)人加以區(qū)分。 (2)在缺乏這種指示時(shí)，有關(guān)法律選擇應(yīng)考慮的因素有：①州際或國(guó)際體制的需要；②法院州 (或國(guó))的相關(guān)政策；③其他利益有關(guān)的州 (或國(guó) )的相關(guān)政策；④當(dāng)事人正當(dāng)期望的保護(hù)；⑤特定領(lǐng)域的法律所依據(jù)的政策；⑥判決結(jié)果的確定性、預(yù)見(jiàn)性和一致性；⑦將予適用的法律易于查明和適用。 ?（ 2）不足 四、當(dāng)代國(guó)際私法 ?（二） Cavers的優(yōu)先選擇原則 (Principle of Preference Theory) ?（二） Cavers的優(yōu)先選擇原則 (Principle of Preference Theory) ?（三）柯里的“政府利益分析說(shuō)” ?政府利益分析說(shuō) (theory of governmental interests analysis)：主張根據(jù)國(guó)際私法案件所涉國(guó)家 (或州 )政府利益的有無(wú)或大小來(lái)決定其法律適用。 ? C、創(chuàng)設(shè)了新的體系 ? Commentaries on the Conflict of Lows， Foreign and Domestic， in regard to Contracts， Rights and Remedies，and especially in regard to Mariages， Divorces, Wills, Successions and Judgements 。 ?（ 3）邏輯上的循環(huán)論證 ?既得權(quán)利說(shuō)導(dǎo)致一種十足的循環(huán)論證，因?yàn)槲覀兪孪戎灰酪檬裁吹胤降姆扇ゴ_定既得權(quán)利是否已經(jīng)完全取得，我們才能知道有哪些既得權(quán)利。 ?（ 4）分析過(guò)于簡(jiǎn)單化 二、意大利學(xué)派 Mancini的“國(guó)籍原則 ” 國(guó)籍原則（ nationality rule）：認(rèn)為一個(gè)國(guó)家的法院應(yīng)適用法律關(guān)系主體所屬?lài)?guó)的法律。 ?（ 3）評(píng)價(jià) 第三節(jié) 近代國(guó)際私法 ? 一、德國(guó)學(xué)派 ? Savigny的“法律關(guān)系本座說(shuō)” ? 對(duì)法則區(qū)別說(shuō)的批判 ? 主要觀點(diǎn) ? 法律關(guān)系本座說(shuō)（ Seat of legal relation theory）：認(rèn)為一國(guó)法院適用外國(guó)法是根據(jù)所涉及法律關(guān)系自身的性質(zhì)決定的。 6．關(guān)于物權(quán)，依物之所在地法。 2．按照當(dāng)時(shí)情況，能產(chǎn)生效力的契約，則依契約地法。” 五、一般法理、國(guó)際私法之原則及學(xué)說(shuō) ?1939年 《 泰國(guó)國(guó)際私法 》 第 1條就規(guī)定：在法無(wú)規(guī)定時(shí)，允許適用國(guó)際私法的一般原理。如 1958年紐約 《 承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約 》 等。如 1989年 《 死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約 》 等。如 1988年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際匯票和本票公約 》等。如 1986年 《 關(guān)于國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同法律適用公約 》 、 1980年 《 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約 》 等。如 2022年海牙 《 關(guān)于經(jīng)由中間人持有的證券的某些權(quán)利的法律適用公約 》 等。 (四 )夫妻屬人法的變更不影響按照以前的法律所確定的名字的使用以及有效地確立的財(cái)產(chǎn)上的效果，包括贍養(yǎng)和夫妻財(cái)產(chǎn)制。 ?(3)補(bǔ)充性連結(jié)因素的采用也有助于增強(qiáng)法律選擇的靈活性。（雙邊沖突規(guī)范，也許適用內(nèi)國(guó)法律，也許適用外國(guó)法律） ?《 瑞士聯(lián)邦國(guó)際私法法規(guī) 》 第 43條第 1款規(guī)定：“在國(guó)外締結(jié)的婚姻，如果婚姻締結(jié)地國(guó)家認(rèn)為有效，或者當(dāng)事人其中一方的住所地國(guó)家、習(xí)慣居所地國(guó)家或國(guó)籍所屬?lài)?guó)家認(rèn)為有效的，瑞士也承認(rèn)其有效。 ?選擇性沖突規(guī)范：這類(lèi)沖突規(guī)范有兩個(gè)或兩個(gè)以上的系屬，即規(guī)定了兩種或兩種以上可以適用的法律但實(shí)際上只能選擇其中的一種。 2. 專(zhuān)篇或?qū)Ｕ率搅⒎Ｊ?。我們說(shuō)，那個(gè)地方就是這股水的淵源。 第二章 國(guó)際私法的淵源 ?【 Source】 河流的源頭，引申為來(lái)源、出處、原始資料，提供資料的人?！? ? 通過(guò)列舉國(guó)際私法的內(nèi)容或規(guī)范來(lái)給國(guó)際私法下定義，如英國(guó)學(xué)者戚希爾和諾斯指出，英國(guó)法所理解的國(guó)際私法是在處理含有涉外因素的案件時(shí)判定：第一，法院在什么條件下對(duì)案件有管轄權(quán)；第二，不同種糲的案件應(yīng)適用哪一用法律來(lái)確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系；第三，在什么條件下可以承認(rèn)外國(guó)的判決，以及在什么條件下外國(guó)判決賦予的權(quán)利可以在英國(guó)執(zhí)行。 上面兩者也是國(guó)際公法的淵源 ?（二）民族主義學(xué)派或國(guó)內(nèi)法學(xué)派 ?代表人物： Dicey， Morris， Beale，Cook， Reese ?理由 ：（ 1） 調(diào)整對(duì)象和主體 （ 2）法律淵源 （ 3）法律規(guī)范的制定和適用范圍 （ 4）爭(zhēng)議解決方式 （三）二元論或者綜合論 代表人物：德國(guó) Zitelmann ?二、國(guó)際私法的國(guó)際性 ? 宏觀國(guó)際法學(xué) ?三、國(guó)際私法與國(guó)際公法的關(guān)系 ?聯(lián)系 ：（ 1）調(diào)整的社會(huì)關(guān)系 （ 2）產(chǎn)生，原則和制度 （ 3）法律淵源 （ 4）互為補(bǔ)充 ?區(qū)別：（ 1）主體 （ 2）調(diào)整對(duì)象 （ 3）調(diào)整方法 （ 4）法律淵源 （ 5）爭(zhēng)議解決手段 第四節(jié) 國(guó)際私法的名稱(chēng)、定義 ?(一 )法則區(qū)別說(shuō) (theory of statutes) ?(二 )沖突法 (conflicts law)、法律沖突法(law of conflict of laws)或法律的沖突(conflict of laws) ?(三 )涉外私法 (foreign private law) ?(四 )私國(guó)際法 (private international law) ?(五 )國(guó)際私法 (international private law) ?而我國(guó)認(rèn)為： ?國(guó)際的 ?私法性的 ?由來(lái)已久的名稱(chēng) 第五節(jié) 國(guó)際私法的定義 ? 根據(jù)國(guó)際私法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的性質(zhì)下定義，如德國(guó)學(xué)者努力斯鮑姆指出：“國(guó)際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關(guān)系的私法的一部分。 第三節(jié) 國(guó)際私法的性質(zhì) ? 一、理論分歧 ? （一）普遍主義學(xué)派或國(guó)際法學(xué)派 代表人物： Savigny（德國(guó)薩維尼）， Mancini（德國(guó)孟西尼） ? 理由 ： （ 1）國(guó)際私法產(chǎn)生于國(guó)際社會(huì) 國(guó)際私法的科學(xué)基礎(chǔ)在于各國(guó)之間的相互依賴(lài)，所以才有國(guó)際法律社會(huì)存在，才會(huì)相互適用別國(guó)的法律。 ?國(guó)際民事訴訟程序和國(guó)際上市仲裁程序，從性質(zhì)上說(shuō)是一種程序規(guī)范。 ?如：《中華人民共和國(guó)民法通則》第147條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律”。既可以規(guī)定在一國(guó)憲法、民法、商法等法律中，也可以用單行的外國(guó)人法律地位的形式加以規(guī)定。 直接調(diào)整方法：由于沖突規(guī)范不直接規(guī)定國(guó)際民商事法律 關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，沒(méi)有實(shí)體權(quán)利與義務(wù)，沒(méi)有實(shí)體規(guī)范那樣的預(yù)見(jiàn)性和明確性。 ?這條法規(guī)并沒(méi)有直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。 ?第三，作為民事法律關(guān)系的內(nèi)容即權(quán)利義務(wù)據(jù)以產(chǎn)生、變更或消滅的法律事實(shí)發(fā)生于外國(guó)。其丈夫、子女及父母因析產(chǎn)不均發(fā)生爭(zhēng)議，其父母訴諸上海市第一中級(jí)人民法院。該女子不幸英年早逝，未留下任何遺囑，但在東京和上海留下了價(jià)值可觀的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。 ?第二，客體涉外，即作為民事關(guān)系的客體是位于外國(guó)的物、財(cái)產(chǎn)或需要在外國(guó)實(shí)施或完成的行為。法域是法律有效管轄或適用的范圍 ?二、國(guó)際私法調(diào)整涉外民商事法律關(guān)系的方法 ? (一 )間接調(diào)整方法 (沖突法的方法 ) ? ?【 例 】 中國(guó) 1986年 《 民法通則 》 第 147條規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。比如原我國(guó)的 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 ； 1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》直接規(guī)定銷(xiāo)售合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，這種方法就是直接調(diào)整方法。 ? …… …… “一機(jī)兩翼”理論 沖突法、統(tǒng)一實(shí)體法、國(guó)家直接適用的法 國(guó)籍及外國(guó)人的法律地位 國(guó)際民事訴訟和仲裁程序 二、國(guó)際私法的規(guī)范 ?外國(guó)人民事法律地位規(guī)范： ?這種規(guī)范既可以規(guī)定在國(guó)內(nèi)法中也可以規(guī)定在國(guó)際條約中。 ?指明某種國(guó)際民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。 ?國(guó)際民事訴訟與國(guó)際商事仲裁程序規(guī)范。因而，就解決國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議而言，它們都是解決國(guó)際民商事?tīng)?zhēng)議的方法和手段。 （ 4）國(guó)際條約和國(guó)際慣例已經(jīng)成為國(guó)際私法的重要淵源。對(duì)含有涉外因素的民法關(guān)系，解決應(yīng)當(dāng)適用哪國(guó)法律的法律。