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刑法學(xué)--第二十章:刑法學(xué)分論概述(參考版)

2025-01-19 18:26本頁面
  

【正文】 ? 在生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品的行為既符合普通法條又符合特別法條的規(guī)定時,原則上依照特別法條的規(guī)定定罪量刑,但如果普通法條處罰較重時,就應(yīng)當(dāng)按照普通法條的規(guī)定定罪量刑。 ? 例如,刑法典第 149條第 2款規(guī)定:“生產(chǎn)、銷售本節(jié)第 141條至第 148條所列產(chǎn)品,構(gòu)成各該條規(guī)定的犯罪,同時又構(gòu)成本節(jié)第 140條規(guī)定之罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰 .” ? 刑法典第 140條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,第 141條至 148條規(guī)定的是生產(chǎn)、銷售假藥、劣藥、不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品等特定偽劣產(chǎn)品的犯罪。 (二 )在特殊情況下,采取重法優(yōu)于輕法的原則,適用法定刑重的法條。 ? 因為立法者在普通法條之外設(shè)立特別法條,是為了對特定犯罪處以特定的刑罰或者因為某種犯罪特別突出而作出特別規(guī)定,所以,犯罪行為符合特別法條時,應(yīng)適用特別法條而排斥普通法條。特別法條是在普通法條基礎(chǔ)上,附加某些特殊條件,在特別情況下適用的法條。 ? 而這種關(guān)系實質(zhì)上是普通法條與特別法條的關(guān)系。 (六 )同時因手段、對象等形成的法條競合 如采用編造引進資金、項目等虛假理由的手段詐騙貸款的行為,同時觸犯了刑法典第 193條的貸款詐騙和第 266條的詐騙罪的規(guī)定。 ? (四 )因犯罪手段形成的法條競合 如以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同,騙取財物的行為,同時觸犯了刑法典第 224條的合同詐騙罪和第 266條的詐騙罪的規(guī)定。 (二 )因犯罪對象形成的法條競合 如行為人盜伐林木的行為,同時觸犯了刑法典第 345條第 1款的盜伐林木罪和第 264條的盜竊罪的規(guī)定。 ? 在理論上了解和研究法條競合問題,對于正確理解某些具體犯罪條文之間的關(guān)系和立法原意,從而正確定罪量刑 ,具有重要意義。 ? 例如,軍人故意泄露國家軍事機密的行為 ,同時觸犯了刑法典第 398條的故意泄露國家秘密罪和第 432條的故意泄露軍事秘密罪的規(guī)定 ,但由于行為人是基于一個罪過,實施一種犯罪行為,實質(zhì)上構(gòu)成的是一個犯罪,所以依法只適用第 432條定罪量刑。也必須肯定的是,浮動法定刑與相對確定的法定刑,在既限制司法權(quán)力、又允許司法機關(guān)根據(jù)案件的具體情況進行一定的自由裁量這一實質(zhì)上,則是相同的。在刑法規(guī)定相對確定的法定刑時,不管案件發(fā)生與否,人們可以事先得知刑罰的具體幅度;而刑法規(guī)定浮動法定刑時,只有查清了刑法規(guī)定的特定事實,才能得知刑罰的具體幅度。 ? (3)刑罰 (罰金 )的具體幅度 (數(shù)量 )要根據(jù)案件的一定事實確定。 浮動法定刑具有以下特點: ? (1)只見之于罰金刑 ,這顯然是因為罰金刑的數(shù)額可以根據(jù)刑法規(guī)定的某種事實標(biāo)準(zhǔn)予以確定的緣故?!? 浮動法定刑? ? 浮動法定刑,也稱浮動刑、機動刑,是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定,而是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)升降不居,處于一種相對不確定的游移狀態(tài)。 ? 例如,刑法典第 386條規(guī)定:“對犯受賄罪的 ,根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié),依照本法第 383條的規(guī)定處罰。 規(guī)定援引性的法定刑 ? (五 )分則條文規(guī)定援引性的法定刑。 ? 這種形式的法定刑也稱為選擇性法定刑。 ? 如刑法典第 261條規(guī)定,犯遺棄罪的,處 5年以下有期徒刑、拘役或者管制。 ? 例如,刑法典第 116條規(guī)定 ,破壞交通工具,尚未造成嚴(yán)重后果的 ,處 3年以上 10年以下有期徒刑。結(jié)合總則關(guān)于有期徒刑最高期限為 15年的規(guī)定,該法定刑為 5年以上 15年以下有期徒刑。 規(guī)定法定刑的最低限度 ? (二 )分則條文僅規(guī)定法定刑的最低限度,其最高限度則取決于刑法典總則的有關(guān)規(guī)定 。 例如 ,刑法典第 253條規(guī)定:“郵政工作人員私自開拆或者隱匿、毀棄郵件、電報的,處二年以下有期徒刑或者拘役。 ? 這種形式的法定刑既有刑罰的限度,又有一定的自由裁量余地,便于法官在保證司法統(tǒng)一的基礎(chǔ)上,根據(jù)犯罪的危害程度和犯罪人的具體情況,在法定刑范圍內(nèi)選擇適當(dāng)?shù)男塘P,有利于實現(xiàn)刑罰的目的,因而被世界各國刑法普遍采用。 ? 由于絕對不確定的法定刑沒有統(tǒng)一的量刑標(biāo)準(zhǔn),容易導(dǎo)致法官裁量刑罰的不平衡,我國刑法典沒有采用這種法定刑形式。 ? 由于絕對確定的法定刑不能使法官根據(jù)具體情況選擇輕重適當(dāng)?shù)男塘P,不利于收到良好的刑罰效果,所以,我國刑法典極少采用這種法定刑形式。 ? 絕對確定的法定刑,是指在條文中對某種犯罪只規(guī)定單一、固定而無量刑幅度的刑種。 法定刑不同于宣告刑 ? 法定刑是國家立法機關(guān)針對某種犯罪的性質(zhì)和危害程度所確定的量刑標(biāo)準(zhǔn),著眼于該罪的共性; ? 宣告刑是法定刑的實際運用,是國家審判機關(guān)對具體犯罪人依法判處并宣告的應(yīng)當(dāng)實際執(zhí)行的刑罰,著眼于具體犯罪和犯罪人的特殊性。 三、法定刑 ? 法定刑,是指刑法典分則罪刑式條文對具體犯罪所規(guī)定的適用刑罰的種類和幅度。 (三 )正確確定罪名的意義 正確確定罪名,有利于貫徹罪刑法定原則; 有利于嚴(yán)格區(qū)分罪與非罪的界限 。因此,罪名應(yīng)避免使用可能產(chǎn)生歧義或者可以有兩種以上解釋的詞語,以便于理解和適用。 4、明確性原則。 ? 即罪名應(yīng)當(dāng)鮮明地反映出具體犯罪行為的本質(zhì)特征,反映出此罪與彼罪的區(qū)別。 ? 單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役。例如,虛報注冊資本罪的罪名就對刑法典第 158條的罪狀作了高度概括。 ? 即罪名應(yīng)當(dāng)是對罪狀進行高度概括,最能反映某一犯罪本質(zhì)的名稱。如,過失殺人罪。 (二 )確定罪名的原則 ? 1、合法性原則。行為人有其中的一個罪狀,就構(gòu)成一個獨立、完整的罪;具有其中的數(shù)個罪狀,也就成立一罪。 選擇罪名 ? 刑法第 312條規(guī)定:“明知是犯罪所得的贓物而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或者代為銷售的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金”。 ? 概括罪名,指其包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復(fù)雜,反映出多種具體行為類型,但只能概括使用,不能分解拆開使用的罪名。 ? 選擇罪名,是指犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容復(fù)雜,可以概括使用,也可以分解使用的罪名。單一罪名,是指犯罪構(gòu)成內(nèi)容單一的罪名。 單一罪名、選擇罪名和概括罪名 ? 2、單一罪名和選擇罪名。 小類罪名? ? 還可能存在一種介于類罪名與具體罪名之間的罪名 (可謂小類罪名 ),如刑法分則第三章與第六章的類罪名之下,分別存在若干小類罪名。 ? 這種規(guī)定具體罪名與法定刑的分則規(guī)范,是典型的罪刑規(guī)范。每個具體罪名都有其定義、構(gòu)成要件與法定刑。由于現(xiàn)實中的犯罪都是具體的,故類罪名不能成為定罪得以引用的根據(jù),不能根據(jù)類罪名定罪。但刑法理論仍然能夠根據(jù)其性質(zhì),抽象出其犯罪構(gòu)成要件,形成類罪的犯罪構(gòu)成。因此,理解類罪名有助于理解該類具體犯罪的性質(zhì)。在我國刑法中,類罪名是以犯罪的同類客體 (或同類法益 )為標(biāo)準(zhǔn)進行概括的,共有十個類罪名,如危害國家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪等等。 ? 截至目前,刑法分則共有罪名 445個。 ? 此次“兩高” 《 罪名補充規(guī)定 (四 )》 (二 OO九年十月十四日 )新增 9個罪名。 ? 2021年 8月 21日“兩高” 《 關(guān)于執(zhí)行 中華人民共和國刑法 確定罪名的補充規(guī)定 (二 )》 新增4個罪名。 關(guān)于刑法分則目前罪名的總體數(shù)量 ? 修訂刑法施行后, 1997年 12月 25日最高人民檢察院發(fā)布 《 關(guān)于適用刑法分則規(guī)定的犯罪的罪名的意見 》 ,共確定了 414個罪名。 ? 如,單位盜竊罪及全國總工會建議刑法增“惡意欠薪罪。如最高人民法院于 1997年 12月9日經(jīng)審判委員會第 951次會議討論通過的 《 關(guān)于執(zhí)行 〈 中華人民共和國刑法 〉 確定罪名的規(guī)定 》中所確定的罪名。 ? ? 立法罪名,是指立法機關(guān)在刑法分則中明確規(guī)定的罪名。 罪名可以分為以下種類 ? 1、立法罪名、司法罪名和學(xué)理罪名。 ? 4.威懾功能 ? 罪名的評價功能,引申出其威懾功能。 ? 例如,非法拘禁罪,就是國家對非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為的否定評價,同時也表明國家對實施該犯罪行為的犯罪主體的譴責(zé)。罪名的個別化功能,使得人們能夠區(qū)別此罪與彼罪、一罪與數(shù)罪。 ? 如果對行為特征的概括還
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