【正文】
。
。
。這些協(xié)議應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)并購協(xié)議的附屬文件。
十、關(guān)于股東借款的處理協(xié)議
股東借款是指股東借給目標(biāo)公司的錢。所以投資公司在與對方訂立股權(quán)質(zhì)押協(xié)議的同時，會與其訂立期權(quán)協(xié)議，以便在該等股權(quán)完成擔(dān)保使命后將其收購。所謂期權(quán)協(xié)議是指預(yù)先約定的在固定期限內(nèi)以固定價格轉(zhuǎn)固定的股權(quán)的協(xié)議。而在另一種情況下，由于并購方為了防避并購風(fēng)險，有意讓出讓方先保留一部分股權(quán)，作為目標(biāo)公司或然負(fù)債的擔(dān)保。有關(guān)協(xié)議應(yīng)當(dāng)作為股權(quán)并購協(xié)議的附件，確定的負(fù)債數(shù)額應(yīng)當(dāng)列載于目標(biāo)公司股權(quán)并購計價基準(zhǔn)日負(fù)債明細(xì)表之中。
八、交易雙方關(guān)于目標(biāo)公司賬外負(fù)債的確認(rèn)協(xié)議
有些情況下，在股權(quán)并購計價基準(zhǔn)日之前引起目標(biāo)公司負(fù)債的原因已經(jīng)發(fā)生，但是負(fù)債的數(shù)額尚不能準(zhǔn)確的計量，故目標(biāo)公司無法在財務(wù)賬上登記該等負(fù)債。股權(quán)質(zhì)押特別是用出讓方在目標(biāo)公司剩余的股權(quán)質(zhì)押。從實務(wù)中看這些擔(dān)保的擔(dān)保方式大致有：第三人保證。
七、目標(biāo)公司或然負(fù)債賠償責(zé)任和出讓方違約賠償責(zé)任擔(dān)保協(xié)議
在以自然人為賠償責(zé)任人或者賠償責(zé)任人的責(zé)任能力較弱的情況下，受償人一方最好要求對方提供賠償責(zé)任擔(dān)保，以便有效地防避風(fēng)險。除受法律限制必須剝離的外，對目標(biāo)公司的剝離可以在股權(quán)并購前議定，簽署附條件生效的剝離協(xié)議(以股權(quán)并購協(xié)議的生效為生效條件)，在對目標(biāo)公司交割后再依據(jù)已經(jīng)生效的協(xié)議進(jìn)行剝離。將這類案件登記人表對受讓方接管公司后有效處理案件及在出讓方和受讓方之間確定相關(guān)責(zé)任都有幫助。員工明細(xì)表有利于受讓方接管公司后對員工進(jìn)行管理，所以多數(shù)將員工明細(xì)表作為股權(quán)并購協(xié)議的附件。
三、目標(biāo)公司各種財務(wù)報表和審計報告
各種財務(wù)報表和審計報告也是交易雙方賴以交易的重要資料，它雖然不可取代資產(chǎn)明細(xì)表和負(fù)債明細(xì)表，但是它會提供更全面的財務(wù)信息，所以大多數(shù)股權(quán)并購協(xié)議會將其作為附件使用。另外還有一項重要的原因，就是目標(biāo)公司股權(quán)并購計價基準(zhǔn)日的負(fù)債明細(xì)表是確定目標(biāo)公司或然負(fù)債，從而確定出讓方對受讓方賠償責(zé)任的重要直接證據(jù)。
在股權(quán)并購的情況下，目標(biāo)公司的負(fù)債是影響股東權(quán)益的重要項目，從財務(wù)公式上說，資產(chǎn)減負(fù)債就等于股東權(quán)益。

。
。
。綜上原因，應(yīng)當(dāng)將目標(biāo)公司股權(quán)并購計價基準(zhǔn)日的資產(chǎn)明細(xì)表作為股權(quán)并購協(xié)議的附件。(3)目標(biāo)公司的資產(chǎn)是股權(quán)并購交易雙方協(xié)商股權(quán)價格或股東權(quán)益的一項重要依據(jù)，因此將資產(chǎn)明細(xì)表作為股權(quán)并購協(xié)議的附件，帶有出讓方對受讓方承諾和保證的性質(zhì)。
股權(quán)并購雖非資產(chǎn)并購，但是：(1)資產(chǎn)是股東權(quán)益的載體，沒有資產(chǎn)就談不上股東權(quán)益，就沒有股權(quán)可并購。
。
。
。
。這些附件的存在對確定交易雙方的權(quán)利義務(wù)、規(guī)范股權(quán)并購協(xié)議的履行都具有重要的意義。
最后，在合并并購的情況下，各公司股東之間的或然負(fù)債賠償責(zé)任可以互相抵消。
再次，如何計算賠償額呢?應(yīng)當(dāng)采取與增資并購計算賠償額相同的公式，即:賠償額=或然負(fù)債額受償人在合并后的公司的持股比例247。可見在合并并購的情況下，參加合并的公司的股東會因為對方公司遭受或然負(fù)債而遭受損失。比如：甲乙兩公司合并，甲公司的權(quán)益經(jīng)雙方協(xié)商議定為200萬元，乙公司的權(quán)益經(jīng)雙方協(xié)商議定為100萬元，合并后甲公司的全體股東擁有公司三分二的股權(quán)，乙公司的全體股東擁有公司三分之一的股權(quán)。合并并購個案的情況不同，協(xié)議的內(nèi)容也必然不盡相同，上述僅為提示而已。但是在許多情況下，公司合并可能會引起公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)及規(guī)模的調(diào)整和變更，從而引起經(jīng)濟(jì)型裁員、安排員工預(yù)先退休、調(diào)整員工崗位等情況，這就需要由參加合并者協(xié)商一致，并在合并協(xié)議中載明相關(guān)內(nèi)容。該條款的內(nèi)容可參考股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議和增資并購協(xié)議的相關(guān)內(nèi)容。
十四、變更或設(shè)立登記工作
采吸收合并的需要對目標(biāo)公司進(jìn)行變更登記，采新設(shè)合并的需要重新登記設(shè)立公司。
。
。合并并購協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明關(guān)于公司注銷的有關(guān)約定，內(nèi)容包括：
。在采存續(xù)合并的情況下，應(yīng)當(dāng)適用先解散注銷，后變更存續(xù)公司的程序進(jìn)行。
十二、公司管理權(quán)的交割
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十三、非存續(xù)公司解散
在公司采新設(shè)合并的情況下，參加合并的各公司需要解散，在公司采存續(xù)合并的情況下，除存續(xù)的公司外，其他公司需要解散。
，雙方可以向其主張抵消，在實施消前債務(wù)公司和債權(quán)公司應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況書面通知參加合并的其他公司。
，依法完成公司合并的通知和公告工作，并取得相關(guān)文書憑據(jù)。
十、通知和公告
根據(jù)《公司法》第一百七十四條的規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人并在報紙上公告，未經(jīng)通知債權(quán)人和公告的，工商登記機(jī)關(guān)將不予辦理合并登記。
：XXXX。
：XXXX。
：XXXX。
：截止合并計價基準(zhǔn)日的資產(chǎn)總額、負(fù)債總額，附資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單和債務(wù)清單。
八、參加合并的各公司的資產(chǎn)和負(fù)債的情況
：截止合并計價基準(zhǔn)日的資產(chǎn)總額、負(fù)債總額，附資產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單和債務(wù)清單。
。
七、合并計價基準(zhǔn)日和合并方式
。
除上述區(qū)別之外合并并購項下的或然負(fù)債及賠償問題與股權(quán)轉(zhuǎn)讓并無多大區(qū)別，可以參考使用有關(guān)條款。比如甲乙兩公司合并，后因甲公司的原因使合并后的公司遭受100萬元的或然負(fù)債，而甲公司原股東在合并后的公司占股60%，甲公司的股東應(yīng)當(dāng)向乙公司的股東賠償67萬元(100萬元4/6)。
關(guān)于合并并購情況因或然負(fù)債引起的賠償?shù)呢?zé)任人問題，應(yīng)當(dāng)由引起或然負(fù)債發(fā)生的公司的股東以對其他參加合并的公司的股東承擔(dān)賠償責(zé)任。至于說合并并購本條款的內(nèi)容則與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款相詞，只是開款明義應(yīng)當(dāng)使用“參加合并的各公司股東彼此互相承諾如下”。
四、簽署本協(xié)議的各方
實務(wù)中簽署合并協(xié)議的可以是參加合并的公司的全體股東(如有限責(zé)任公司)，可以是參加合并的公司的股東代表(如有限責(zé)任公司或股份有限公司)，也可以是參加合并的公司(如上市公司)，由股東代表或參加合并的公司簽署合并協(xié)議的，其協(xié)議必須經(jīng)本公司股東會或股東大會表決通過。
。
。XX公司。該條款一般以參加合并的公司為開款明義，然后分別載明各公司的情況。
三、參加合并的各公司
參加合并的公司必然是兩個或兩個以上，本條款的功能在于明確有哪些公司參加合并，以及參加合并的各公司的情況如何。
二、詞語定義
合并并購的詞語定義條款可以參考第一節(jié)的有關(guān)內(nèi)容，但是如下兩個詞語除外：
：是指XX公司與XX公司經(jīng)過一定的法律程序合并為一個獨(dú)立的公司的行為。下面我們在前兩節(jié)的基礎(chǔ)上討論合并并購協(xié)議的基本內(nèi)容。
第三節(jié)合并并購協(xié)議的基本內(nèi)容
在本書的第七章我們曾經(jīng)討論過公司合并分為簡單合并和復(fù)雜合并兩種，由于簡單合并中合并前后公司的股東和股東所持的股份比例相同，所以簡單合并不適用于以并購為目的的公司合并。再比如：目標(biāo)公司或然負(fù)債(40萬元)，新老股東在目標(biāo)公司的持股比例(7/3)，求得賠償額為93萬元。
再次，如何計算目標(biāo)公司對投資公司的賠償額呢?可以使用如下公式計算：
賠償額=目標(biāo)公司或然負(fù)債額新老股東在目標(biāo)公司的持肽比例。那么目標(biāo)公司的原股東受益沒有呢?顯然是受益了，因為在目標(biāo)公司虛增股東權(quán)益的情況下，投資公司的額外出資為股東在公司的資產(chǎn)，歸股東間接所有。所以只能由目標(biāo)公司的原股東來賠償?？梢娫谠鲑Y并購的情況下與股權(quán)轉(zhuǎn)讓一樣，投資公司是有可能因目標(biāo)公司遭受或然債務(wù)而遭受損失的。據(jù)此在投資公司占股百分之五十的情況下，應(yīng)當(dāng)向目標(biāo)公司增資100萬元，使目標(biāo)公司的股東權(quán)益增加至200萬元。
疑難問題討論
在增資并購的情況下，由誰對投資公司因目標(biāo)公司的或然負(fù)債承擔(dān)賠償責(zé)任?
首先在增資并購的情況下，投資公司有因目標(biāo)公司遭受或然負(fù)債而受到損失的可能。
十一、目標(biāo)公司管理權(quán)的交割
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十二、保密
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十三、違約責(zé)任
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十四、適用法律
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十五、爭議和仲裁
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十六、不可抗力
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十七、其他約定
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十八、簽署和生效
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
十九、附則
(請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的相關(guān)條款)
增資并購與股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易的主體、交易的內(nèi)涵相同，只是交易的表現(xiàn)形式有所不同，因此兩種具體操作模式的法律文件的內(nèi)容基本相同，故股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的許多條款可以在增資并購協(xié)議中使用。因此，增資并購協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明關(guān)于目標(biāo)公司變更登記的有關(guān)約定。在驗資完成后立即進(jìn)行目標(biāo)公司的變更登記)。在增資方全部出資到位后，目標(biāo)公司聘請有資格的會計師事務(wù)所進(jìn)行驗資。在增資方全部出資繳付完成后，目標(biāo)公司的注冊資本額為人民幣XXXX萬元，其中增資方出資XXX萬元，占目標(biāo)公司注冊資本總額的百分之XX。增資方在本協(xié)議簽訂后XX日內(nèi)向目標(biāo)公司繳付全部出資(從法律原則上說增資方也可以分期出資，但由于增資方急于獲得對目標(biāo)公司的控制權(quán)，所以實務(wù)中增資并購分期出資的比較少)。增資方以貨幣向目標(biāo)公司履行出資義務(wù)(投資公司可以用實物資產(chǎn)出資，也可以用知識產(chǎn)權(quán)出資，還可以混合出資)。增資方向目標(biāo)公司增資合計人民幣XXX萬元。因此，投資公司對目標(biāo)公司的出資額、出資方式、出資期限及占增資后的目標(biāo)公司股權(quán)比例問題，必然成為增資并購協(xié)議的必備內(nèi)容。該條款的內(nèi)容請參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議相關(guān)條款的內(nèi)容。比如目標(biāo)公司發(fā)生或然負(fù)債100萬元，投資公司持有占目標(biāo)公司注冊資本百分之六十的股權(quán)，投資公司就應(yīng)當(dāng)獲取60萬元的賠償。只能由目標(biāo)公司的原股東來承擔(dān)賠償責(zé)任，因為目標(biāo)公司的原股東雖然沒有直接收取增資款項，但是其在目標(biāo)公司的權(quán)益被虛估了，是間接的受益者。在增資并購的情況下，如果目標(biāo)公司發(fā)生或然負(fù)債，說明虛估了原股東在目標(biāo)公司的權(quán)益，投資公司相對多支付了對價(增資出資額〉，應(yīng)當(dāng)?shù)玫劫r償。在實務(wù)中該條款應(yīng)當(dāng)明確載明增資基準(zhǔn)日為XXXX年X月X日。
六、目標(biāo)公司股東應(yīng)盡的披露責(zé)任
(參見股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議相關(guān)條款的內(nèi)容)。
。
。實務(wù)中多以“增資方承諾并保證如下”開款明義，其內(nèi)容大致有：
。
提示
當(dāng)協(xié)議非為目標(biāo)公司全體股東簽署的情況下，有關(guān)承諾與保證在目標(biāo)公司權(quán)力機(jī)關(guān)批準(zhǔn)增資協(xié)議的時候，視同目標(biāo)公司全體股東同意增資協(xié)議中載明的承諾與保證。
。除參考股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議出讓方承諾與保證的條款外，目標(biāo)公司股東的承諾還應(yīng)當(dāng)考慮如下條款：
。實務(wù)中應(yīng)當(dāng)載明目標(biāo)公司的如下信息：公司的名稱、注冊號碼、住所、法定代表人姓名、注冊資本額、實收資本額、電話號碼、傳真號碼。實務(wù)中應(yīng)當(dāng)寫明投資公司的全稱、注冊號碼、住所、法定代表人的姓名、公司類型、電話號碼、傳真號碼等信息。實務(wù)中與投資公司簽署增資協(xié)議的可以是目標(biāo)公司的全體股東(如有限責(zé)任公司)，可以是目標(biāo)公司的股東代表(如有限責(zé)任公司或股份有限公司)，也可以是目標(biāo)公司(如上市公司)，由股東代表或目標(biāo)公司簽署增資協(xié)議的，其協(xié)議必須經(jīng)目標(biāo)公司股東會或股東大會表決通過。
：是目標(biāo)公司核發(fā)給股東的證明其向目標(biāo)公司出資及股東身份的證明文件。
：是指由目標(biāo)公司委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對增資方用于向目標(biāo)公司出資的非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評估作價，評估價格是本協(xié)議雙方議定出資資產(chǎn)價格的基礎(chǔ)。
：是指增資方在本協(xié)議項下用什么財產(chǎn)向目標(biāo)公司投資。
―、前言部分
前言部分也是協(xié)議開宗明義部分，多載明”XX公司為向XX公司投資，根據(jù)《公司法》及有關(guān)行政法規(guī)時規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致訂立本協(xié)議”。對目標(biāo)公司的投資之所以歸類為股權(quán)并購，是因為增資的情況下，投資公司與目標(biāo)公司股東之間交易的內(nèi)涵仍是股東對目標(biāo)公司擁有的權(quán)益。
個案的具體情況不同，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的內(nèi)容也不會完全相同，以上的討論僅供讀者在實務(wù)中參考。出讓方和受讓方各執(zhí)X份，其余報登記機(jī)關(guān)和有關(guān)部門。
(3)如果有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及經(jīng)營者集中并且達(dá)到申報的標(biāo)準(zhǔn)，從穩(wěn)要考慮雙方也應(yīng)當(dāng)約定有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在經(jīng)過中國反壟斷審查機(jī)關(guān)審查后生效或者履行。總之，交易雙方可以根據(jù)需要經(jīng)協(xié)商一致約定協(xié)議的生效條件，并且一旦約定，就只有條件成就協(xié)議方才生效。再比如協(xié)議約定本協(xié)議經(jīng)雙方授權(quán)談判代表簽署并加蓋公章后，交易雙方(或一方)報本公司權(quán)力機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，自雙方都接到對方的通知和公司權(quán)力機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)交易的決議正本之日起，本協(xié)議生效。如果雙方在協(xié)議中約定了生效的形式要件，就只有約定要件成就協(xié)議方始生效。可以直接加蓋公章。
提示
(1)根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定：如果雙方?jīng)]有約定簽署生效的形式要件，可以由法定代表人簽署。受讓方發(fā)送給出讓方的通知均由受讓方的發(fā)出通知人送給出讓方。出讓方發(fā)送給受讓方的通知均由出讓方的通知人發(fā)送給受讓方，出讓方通知人發(fā)出的通知視為出讓方(或全體股權(quán)出讓人)發(fā)出的通知。
二十四、通知
，在特殊情況下可以傳真方式做出，但應(yīng)隨后附以書面正本確認(rèn)。由目標(biāo)公司在出讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同時將貸款償還給股權(quán)出讓方。轉(zhuǎn)讓后股權(quán)舞讓方代位股權(quán)出讓方成為目標(biāo)公司的債權(quán)人。股東借款是債權(quán)不是股權(quán)，它與一般借貸關(guān)系的區(qū)別在于它與股權(quán)關(guān)系相伴，因此，當(dāng)出讓方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候就需要解除相關(guān)的債權(quán)關(guān)系。
提示
股東貨款是股東借給目標(biāo)公司的款項。
。
：XXXX。
二十三、其他約定
這是一個雜項條款的口袋，根據(jù)需要設(shè)立其內(nèi)容。
二十二、不可抗力
由于地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭以及其它不能預(yù)見并且對其發(fā)生和后果不能預(yù)防或避免的不可抗力事件，使本協(xié)議不能履行或者不能按約履行時，遇有上述不可抗力事件的一方應(yīng)盡快通知另一方，并在十五日內(nèi)提供由事故發(fā)生地公證機(jī)關(guān)出具的關(guān)于事故詳情的證明文件。仲裁庭將由三名仲裁員組成，其中雙方各選一名，由仲裁委員會指定一名。
，享有直接向下述仲裁機(jī)關(guān)提起仲裁的權(quán)利(或向目標(biāo)公司所在地法院提起訴訟的權(quán)利)。
提示
凡是目標(biāo)公司在中國的，其股權(quán)交易必適中國法律。但本協(xié)議有明文約定且該規(guī)定不違反中國法律的從其約定。
(4)出讓方對受讓方違約責(zé)任的追索享有連帶請求權(quán)。
(2