4論商業(yè)機(jī)會(huì)的法律保護(hù)-wenkub.com
2024-09-11 16:52 本頁(yè)面
【正文】 這里所說(shuō)的實(shí)際支出成本是機(jī)會(huì)擁有人對(duì)被侵害的特定商業(yè)機(jī)會(huì)單獨(dú)支出的費(fèi)用，如談判、交通、培訓(xùn)等 。 由于 外部侵害商業(yè)機(jī)會(huì)更多地表現(xiàn)為阻礙他人利用商業(yè)機(jī)會(huì)實(shí)現(xiàn)交易，很少有侵害人直接從機(jī)會(huì)相對(duì)人獲得利益或達(dá)成交易的情形，因此內(nèi)部侵害的救濟(jì)方式在大多數(shù)場(chǎng)合不能適用于外部侵害。我國(guó)有學(xué)者認(rèn)為，董事應(yīng)該全面賠償。再如， a 和 b 公司都是甲公司的客戶，并且相互了解 ，有一次 a 向 b 就甲公司的財(cái)務(wù)狀況作出錯(cuò)誤陳述，導(dǎo)致客戶 b 取消了準(zhǔn)備向甲公司發(fā)出的一份訂單，那么，即使 a 是基于過(guò)失而錯(cuò)誤陳述，也應(yīng)當(dāng)預(yù)見到甲公司對(duì) b 公司存在商業(yè)機(jī)會(huì)，因錯(cuò)誤陳述造成甲公司的機(jī)會(huì)利益損害， a 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。（ 2）行為人因侵權(quán)而導(dǎo)致機(jī)會(huì)擁有人喪失商業(yè)機(jī)會(huì)的，如侵權(quán)行為人屬于 故意侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)視為其能夠預(yù)見機(jī)會(huì)擁有人的商業(yè)機(jī)會(huì)利益。具體而言，應(yīng)根據(jù)違約與侵權(quán)的不同，對(duì)可預(yù)見性采用相應(yīng)的適用方法。 。如先行冒名頂替獲得機(jī)會(huì)權(quán)益所得之利益，或篡改、丟失、毀損機(jī)會(huì)擁有人做出促成行為的文件等。這既可能表現(xiàn)為因違約造成他人商業(yè)機(jī)會(huì)喪失，有可能表現(xiàn)為因侵權(quán)造成他人喪失商業(yè)機(jī)會(huì)，還可能表現(xiàn)為二者的競(jìng)合。由于商業(yè)機(jī)會(huì)利益是一種無(wú)形的利益，這種利益體現(xiàn)在機(jī)會(huì)擁有人經(jīng)過(guò)一定的投入、 其自身具備了與相對(duì)人達(dá)成交易的優(yōu)勢(shì)能力和實(shí)現(xiàn)利益的合理預(yù)期。機(jī)會(huì)喪失人為之付出的成本，就其個(gè)人而言是一種損失，但更是一種競(jìng)爭(zhēng)中自然且合理的風(fēng)險(xiǎn)投入。因他人行為導(dǎo)致商業(yè)機(jī)會(huì)喪失的事由有多種，但是只有他人實(shí)施了不法行為時(shí)，才有可能構(gòu)成侵害商業(yè)機(jī)會(huì)，當(dāng)他人基于合法行為造成機(jī)會(huì)擁有人喪失商業(yè)機(jī)會(huì)時(shí)，不構(gòu)成侵害商業(yè)機(jī)會(huì)。實(shí)際上，響應(yīng)和迎合正是該 第 16 頁(yè) 共 20 頁(yè) 基本確定但尚未成立的法律關(guān)系得以成立，機(jī)會(huì)權(quán)益轉(zhuǎn)化為債權(quán)權(quán)利之時(shí)。之所以這樣要求內(nèi)容之確定，一方面是出于對(duì)合法性的審查，另一方面也是受害人對(duì)機(jī)會(huì)享有權(quán)益的連接點(diǎn)和據(jù)以確定損害結(jié)果的依據(jù)。所謂確定性，是指機(jī)會(huì)之存在和由此而可能促成的法律關(guān)系以及機(jī)會(huì)相對(duì)人之狀況均已確定，只有促成條件中存在機(jī)會(huì)受益人之適當(dāng)行為為唯一變量的狀態(tài)。所謂合法，實(shí)質(zhì)是指由此機(jī)會(huì)而可能促成的法律關(guān)系（多 第 15 頁(yè) 共 20 頁(yè) 為合同關(guān)系）合法。 董事自己利用這種機(jī)會(huì)，并不構(gòu)成侵害公司商業(yè)機(jī)會(huì)，至于是否違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，則要看董事、經(jīng)理使用這種機(jī)會(huì)從事的某種活動(dòng)是否包括在公司的經(jīng)營(yíng)范圍之內(nèi)。因此，比選擇哪一標(biāo)準(zhǔn)更具有現(xiàn)實(shí)意義的是結(jié)合三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的特點(diǎn)提出具有操作性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。公正性標(biāo)準(zhǔn)的適用，通常要依照該機(jī)會(huì)存在的特定環(huán)境從多方面判斷。（ 3）公正性標(biāo)準(zhǔn)。由于預(yù)期利益標(biāo)準(zhǔn)所定義的公司機(jī)會(huì)的范圍相對(duì)較窄，在 20 世紀(jì) 40 年代產(chǎn)生 第 13 頁(yè) 共 20 頁(yè) 了經(jīng)營(yíng)范圍標(biāo)準(zhǔn)。在 1900 年阿拉巴馬州的 lagardev1annistonlimeamp。二是該商業(yè)機(jī)會(huì)屬于公司機(jī)會(huì)。在許多情況下，一個(gè)主體把握住了機(jī)會(huì)，就意味著其他主體機(jī)會(huì)的喪失。至于人們所擔(dān)心的保護(hù)范圍過(guò)于寬泛導(dǎo)致侵權(quán)責(zé)任漫無(wú)邊際、訴訟泛濫的問題，可以通過(guò)規(guī)定一定的條件加以限制，而不能一律不予保護(hù)。 再者，機(jī)會(huì)利益的損失盡管被認(rèn)為是一種純粹經(jīng)濟(jì)損失，但由于這種損失是客觀存在的，從受害人的角度，這種損失與有形 第 11 頁(yè) 共 20 頁(yè) 財(cái)產(chǎn)損失并無(wú)實(shí)質(zhì)區(qū)別。理由如下： 首先，法律對(duì)人們利益的保護(hù)總是以社會(huì)經(jīng)濟(jì)之發(fā)展為依據(jù)的，是由基本利益向派生利益不斷擴(kuò)展深入的過(guò)程。否則，可能會(huì)出現(xiàn)訴訟泛濫的情形，從而使被告要承擔(dān)無(wú)窮無(wú)盡的訴訟之困擾。 問題是，可能性意義上的商業(yè)機(jī)會(huì)，其法律保護(hù)的界限是否應(yīng)僅限于內(nèi)部侵害機(jī)會(huì)利益的場(chǎng)合。競(jìng)業(yè)禁止規(guī)則禁止的是董事從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的營(yíng)業(yè)，是否利用公司商業(yè)機(jī)會(huì)在所不問，而禁止篡奪公司機(jī)會(huì)規(guī)則禁止的是把公司機(jī)會(huì)歸自己所有，公司機(jī)會(huì)的范圍比較廣泛，董事篡奪的某些商業(yè)機(jī)會(huì)并不屬于與公司存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的營(yíng)業(yè) 第 9 頁(yè) 共 20 頁(yè) 活動(dòng)。違反這一義務(wù)的，董事獲取的利益歸公司所有，或者把董事篡奪公司機(jī)會(huì)而達(dá)成的交易轉(zhuǎn)歸公司所有。在大陸法系國(guó)家，職稱論文沒有專門的保護(hù)商業(yè)機(jī)會(huì)的制度。獲得交易的優(yōu)勢(shì)可能性這一意義上的商業(yè)機(jī)會(huì)僅僅作為一種單純的財(cái)產(chǎn)利益，不屬于某種 “ 權(quán)利 ” ，能否成為法律保護(hù)的對(duì)象而成為私法上 的 “ 利益 ” 。另外優(yōu)勢(shì)地位的取得通常需要進(jìn)行信息收集、人員培訓(xùn)、談判等工作，為交易促成的準(zhǔn)備同樣是一種資本的投入，在經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上屬于典型的交易成本 ⑧ ，經(jīng)營(yíng)者這種成本也存在一定的利益?？墒?，優(yōu)勢(shì)可能性的存在雖然不是實(shí)現(xiàn)交易的充分條件，但卻是其必要條件。這種權(quán)利是一種抽象的參與權(quán)，并非具體的現(xiàn)實(shí)財(cái)產(chǎn)權(quán)利，其針對(duì)的是不特定的對(duì)象，達(dá)成交易后取得的則是現(xiàn)實(shí)的具體的財(cái)產(chǎn) 權(quán)利（通常為債權(quán)），針對(duì)的是特定的對(duì)象。當(dāng)準(zhǔn)備工作基本結(jié)束，目標(biāo)客戶予以特定化，并且雙方具有達(dá)成交易的意向時(shí)，該商事主體就擁有了實(shí)現(xiàn)該交易的可能性，而且這種可能性不是一般意義上的可能性，而是比較意義上的可能性，即就與目標(biāo)客戶實(shí)現(xiàn)這筆交易這一目的而言，該商事主體比其他經(jīng)營(yíng)者具有更大的實(shí)現(xiàn)可能性，具有優(yōu)勢(shì)地位，當(dāng)然取得這種優(yōu)勢(shì)地位通常需要一定的成本投入，并且能否取得這種優(yōu)勢(shì)可能性還與時(shí)間的把握有關(guān)系。 商事主體獲得實(shí)現(xiàn)交易或獲得商業(yè)利潤(rùn)的一般過(guò)程是：首先要享有參與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，這種資格受市場(chǎng)準(zhǔn)入條件的約束，需要投入一定的資本，并通過(guò)商業(yè)登記程序取得。在個(gè)體獲得市場(chǎng)參與機(jī)會(huì)的前提下，其具體利益目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)離不開機(jī)遇的出現(xiàn)。權(quán)利存在不同的類型劃分標(biāo)準(zhǔn)，按照法律部門屬性劃分，就商事主體自身角度而言，平等地參與市場(chǎng)交 易這一資格的得失，直接涉及個(gè)體利益的保護(hù)或侵害，作為資格意義上的商業(yè)機(jī)會(huì)以
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