【正文】 中國消費者協(xié)會于 1987 年 9 月被國際消費者組織聯(lián)盟接納為正式會員。 1960 年國際消費者組織聯(lián)盟 (簡稱 IOCU)成立，它是由世界各國、各地區(qū)消費者組織參加的國際消費者 問題 議事中心；它是一個獨立的、非盈利的、非 政治 性組織，其宗旨為在全世界范圍內(nèi)做好消費者權(quán)益的一系列保護工作，包括收集和傳播消費者權(quán)益保護的情報資料，開展消費者 教育 ，促進國際合作交流，組織有關(guān)消費者權(quán)益問題的國際研討，援助不發(fā)達地區(qū)消費者組織開展工作，在國際機構(gòu)代表消費者說話。其次，隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和收入水平的提高，消費需求日益增長，法制觀念深入人心，消費者權(quán)益保護工作亦越來越受到世界各國的重視。隨著經(jīng)濟的 發(fā)展 和 “” 宣傳活動的深入人心 ,消費者權(quán)益保護意識和保護能力日益增強，但我 們同樣不得不承認消費者依然沒有完全享有其應(yīng)該享有的所有權(quán)利。 張俊浩著《民法學原理》，中國政法大學出版社， 1997 年版。 王利明著《人格權(quán)法新論》，吉林人民出版社， 1994 年版。筆者認為，父母的允諾應(yīng)該阻卻加害行為的違法性，但其原因不是法定代理制度，因為這不符合法定代理制度的宗旨，正當?shù)脑蚴牵浩湟?，胎兒與生母在身體上具有同一性，在與他人的契約上，將母親或胎兒作為一體看待，自社會觀點言，應(yīng)可接受，實有必要；其二，如果父母的允諾不能產(chǎn)生阻卻違法的后果，他人仍然對未出生者承擔損害賠償責任，那么將給孕婦的生活與工作帶來極大的不便，比如乘坐 中國最大的管理資源中心 第 22 頁 共 52 頁 交通工具、參加娛樂活動、接受治療、受雇于特種行業(yè)等等就會屢遭拒絕，這反而不利于胎兒的生長?？梢姡m用過失相抵規(guī)則，一方面將使胎兒的利益得不到有力的保護，另一方面對父母的隱私利益構(gòu)成威脅，并導(dǎo)致家庭關(guān)系緊張，所以不宜適用。因此，若第三人行為致使胎兒母親流產(chǎn)、胎兒出生后是死體的，胎兒被視為孕婦身體的一部分，第三人之行為只構(gòu)成對孕婦身體的侵害，而不構(gòu)成對胎兒權(quán)利的侵害，孕婦可提起侵權(quán)之訴主張賠償。筆者認 為，在前一種情形，胎兒未能活著出生，對其利益的保護已無意義，只能認為是母親的自甘損害行為，而在后一種情形，如果支持出生者的損害賠償請求權(quán)，將會與我國現(xiàn)行的計劃生育制度的精神相違背。第一，如果因為父母的遺傳基因致胎兒出生后導(dǎo)致疾病，根據(jù)當代中國人的一 般理念，在該情況下不宜認定父母為侵權(quán)人：（ 1）我國《婚姻法》第 7 條明文規(guī)定 “ 患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病 ” 者禁止結(jié)婚，除此之外父母雖患有某種遺傳性疾病而生育子女，均不能視為非法。如果胎兒生下來是死體的，則先前所獲得的損害賠償應(yīng)按不當?shù)美颠€。 侵權(quán)行為 發(fā)生時胎兒尚未出生，如出生后是活體且損害事實在其出生后即能確定的，則出生后的嬰兒可作為獨立的主體參加訴訟，其權(quán)利可由他的法定代理人代為行使。其他的侵權(quán)行為，在行為發(fā)生后損害事實一般情況下即能確定，即使行為發(fā)生時不能確定，間隔的時間也不會太長。 (1)由于 交通 事故，胎兒父親因他人侵權(quán)行為而喪失或喪失勞動能力； (2)由于環(huán)境嚴重污染，嚴重損害父母健康及生殖遺傳功能，導(dǎo)致嬰兒出生時的先天畸形或疾病； (3)由于母親服 用某種藥品或使用某種產(chǎn)品，導(dǎo)致嬰兒出生的先天畸形或疾??； (4)因母親接受錯誤的醫(yī)學診斷或 治療 ，而導(dǎo)致嬰兒出生時的先天畸形或疾?。?(5)母親在懷孕期間受到重大精神創(chuàng)傷或身體的機械性損傷，而導(dǎo)致嬰兒出生時的先天畸形或疾病； (6)父母輸血感染病毒，導(dǎo)致胎兒亦受感染； (7)其他原因造成對胎兒未來 (出生后 )權(quán)益的損害。如果屬于一般侵權(quán)行為，則實行過錯責任原則，其構(gòu)成要件為侵害行為、損害后果、因果關(guān)系、過錯；如果屬于特殊侵權(quán)行為， 如環(huán)境污染、缺陷產(chǎn)品致人損害等，則實 中國最大的管理資源中心 第 19 頁 共 52 頁 行無過錯責任原則，其構(gòu)成要件為侵害行為、損害后果、因果關(guān)系。實踐中遇到胎兒權(quán)益保護的糾紛怎樣處理呢？基于以上認識，可以考慮在司法實踐中把握以下幾個原則：第一，胎兒人身利益應(yīng)當受到法律保護，其在母體中受到身體損害或者健康的損害，法律確認其損害賠償請求權(quán)；第二，胎兒尚在母腹中，沒有民事行為能力，其損害賠償請求權(quán)不是由其母親行使，而是依照監(jiān)護制度，由其監(jiān)護人作為法定代理人依法行使；一旦父 親或母親成為胎兒的侵權(quán)人時，則胎兒的監(jiān)護權(quán)轉(zhuǎn)歸政府實施，政府有權(quán)對胎兒的父母提出損害賠償?shù)恼埱螅⒎乐垢改附o孩子帶來新的損害；第三，如果受害人受到非法侵害，致胎兒流產(chǎn)、死產(chǎn)的，受害人或者其他監(jiān)護人亦享有損害賠償請求權(quán)。 當前，在法律對胎兒保護做出明確規(guī)定之前，將胎兒利益納入司法保護，加強對胎兒利益的司法保護和權(quán)利救濟，不失為一種理性而務(wù)實的選擇。而且建議稿還對我國 臺灣 省的 “ 民法 ” 中存在的由何人行使胎兒的權(quán)利的問題，也做了詳盡的規(guī)定， 即第 2 款： “ 涉及胎兒利益保護的事項，準用本法有關(guān)監(jiān)護的規(guī)定。梁慧星、孫憲忠、尹田、徐海燕、謝鴻飛等起草的《中國民法典 ?總則編條文建議稿》第 13 條關(guān)于 “ 出生時間 ” 規(guī)定， “ 自然人出生的時間，以戶籍登 中國最大的管理資源中心 第 18 頁 共 52 頁 記為準。 ” 這一課題組起草的《〈中國民法典 ?侵權(quán)行為法編〉 (草案 )建議稿》對此也有涉及，如第 30 條關(guān)于 “ 侵害胎兒的身體健康 ” 規(guī)定， “ 因侵害受害人的人身而使胎兒受到損害的，胎兒出生后，有權(quán)請求侵權(quán)人賠償損失 ” 。 ” 這一規(guī)定雖然沒有明確規(guī)定胎兒的繼承權(quán)，但實際上承認并保護了了胎兒的繼承利益，是對胎兒人身利益 法律 保護的有益嘗試。當然，胎兒畢竟是未來人，出生只是一種可能，其權(quán)利能力顯然不同于自然人，應(yīng)以胎兒利益發(fā)生障礙為限。 人身權(quán)延伸保護理論擺脫了傳統(tǒng)權(quán)利能力的束縛，以法益作為胎兒應(yīng)受法律保護的基點，避開了將權(quán)利能 力作為請求權(quán)根據(jù)所帶來的尷尬局面。從胎兒成功孕育于母體之時起，即存在先期健康利益，法律確認這種先期健康利益，依法予以保護。二是先期身體法益。 依人身權(quán)延伸保護理論，胎兒利益因其未出生的特征，基本上屬于先期人身法益，又細分為幾種類型。在對人身權(quán)益進行保護中，缺少任何一個環(huán)節(jié)的保護，就必然導(dǎo)致自然人人格利益保護的殘缺，自然人的人格利益就無法得到全面的保護。法律規(guī)定，自然人之所以享有人身權(quán)利，是因為其具有民事權(quán)利能力。 人身權(quán)延伸保護說。 權(quán)利能力說。法律在此方面應(yīng)受自然現(xiàn)象之拘束，不容忽視。因為生命法益是先于法律而存在，是人性之表現(xiàn)與自然創(chuàng)造的一部。 （二）關(guān)于胎兒權(quán)益保護的理論 胎兒是將來才能出生的人，各國民法均規(guī)定只有出生之后方可取得權(quán)利能力，即有資格享有權(quán)利、負擔義務(wù)，而胎兒在未出生前受到侵害，在出生之后可否請求損害賠償，民法對胎兒利益是否予以保護，如何保護，保護的依據(jù)是什么， 一直是民法理論界爭論不休的問題。三是絕對主義，絕對否認胎兒具備民事權(quán)利能力。 ” 、 “ 胎兒就繼承視為已出生。在立遺囑人死亡時已經(jīng)受孕的胎兒，有按照遺囑接受遺產(chǎn)的能力。胎兒惟于其利益之范圍內(nèi)，視為既已出生，故關(guān)于損害賠償請求權(quán)、認領(lǐng)請求權(quán)、繼承及受遺贈等，均視為已出生。綜觀世界各國立法和我國臺灣省的 “ 立法 ” ，關(guān)于胎兒是否具有民事權(quán)利能力，前文已說明有三種立法模式。總之，承認胎兒在懷孕期間有權(quán)利能力，以胎兒的父母為其法定代理人，顯然更加有利于胎兒利益的保護。因此，在此種情形，雖然侵害行為早于出生，但胎兒的賠償請求權(quán)只能在其出生時取得，即損害于出生時方真正完成。依照此種學說，即使在懷孕期間，胎兒也被視為 具有與已出生的人同樣的法律地位，具有權(quán)利能力（或 “ 有限 ” 的權(quán)利能力），只是以后胎兒為死體時，其已經(jīng)取得的權(quán)利能力才溯及地取消，也就是胎兒的權(quán)利能力的取得附有解除條件。 二、關(guān)于胎兒的法律地位的理論 對于胎兒的法律地位亦即胎兒權(quán)利能力的性質(zhì)，學術(shù)界有兩種不同的觀點： 一是法定停止條件說或人格溯及說。 中國最大的管理資源中心 第 13 頁 共 52 頁 民法以保護自然人和自然人的人格為使命，對 “ 人 ” 的規(guī)定應(yīng)當建立在普遍定義的基礎(chǔ)上，同時關(guān)懷每一個自然人的特殊需要，才能周全地保護人和人的利益不受非法侵害。 另外我國《繼承法》中關(guān)于胎兒的規(guī)定存在理論矛盾。因為胎兒的利益和母親的利益不是同一個概念。因此，如何防范胎兒人身利益被非法侵害、如何對受損害的胎兒利益進行法律救濟以及處理侵害人等重大問題，就成為法律的一大盲區(qū)。后因孩子明顯發(fā)育遲緩，被診斷為腦癱。 （三） 、我國法律中關(guān)于胎兒民事權(quán)利能力的規(guī)定與實踐的矛盾 在我國的司法實踐中，出生與否的判斷往往是根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行 中華人民共和國民法通則 若干問題的意見 (試行 )》的規(guī)定， “ 出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準。即全部露出時須有呼吸能力。反之，身體既已脫出，則臍帶雖與母體聯(lián)絡(luò)，不妨謂之出生。六是獨立呼吸說，認為應(yīng)以胎兒能獨立呼吸時為出生時間。二是混出說或稱一部分露出說，即認為胎兒一部分露出母體時即為出生。如果未脫離母體則未出生，如離開母體前或離開時未存活則為死胎，這兩種情況均不享有民事權(quán)利能力；而只要其離開母體存活，則不問時間長短均為 “ 出生 ” ，即享有民事權(quán)利能力。胎兒是否出生，涉及到是否具有民事 權(quán)利主體資格這一 中國最大的管理資源中心 第 11 頁 共 52 頁 基本事實，以及由此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。胎兒出生時是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。第一種學說認為只要胎兒出生是尚生存，胎兒出生前和已出生的嬰兒一樣具有民事權(quán)利能力，這種觀點被稱為總括保護主義，也稱概括主義；第二種種學說認為胎兒原則上沒有民事權(quán)利能力，但在若干例外情況下視為有民事權(quán)利能力，被稱為個別保護主義或個別規(guī)定主義；第三種學說則絕對否認胎兒具備民事權(quán)利能力，被稱為絕對主義。 ” 《日本民法典》規(guī)定： “ 胎兒，就損害賠償請求權(quán)，視為已出生。本文針對這方面的理論進行一點探討，為確立這樣的人身權(quán)益法律保護制度而努力。此間，不僅 中國最大的管理資源中心 第 10 頁 共 52 頁 其未來的利益需要保護，而且某些現(xiàn)實的利益也需要保護，對于胎兒， “ 只因出生時間的純粹偶然性而否定其權(quán)利是不公平的 ” 。對人身權(quán)的延伸法律保護包括向前和向后的延伸保護。同時探討了侵犯胎兒民事權(quán)益的民事責任。我國現(xiàn)行的法律由于采用絕對主義，由于以出生為標準來確定自然人的民事權(quán)利能力，認為胎兒是沒有民事權(quán)利能力的。 自然 人的權(quán)利能力始于出生，胎兒尚未出生，尚系母體的一部分，當然不能取得權(quán)利能力，不能成為民事主體。 《關(guān)于民法的平等原則》于純乾，論文 20xx 年。在社會主義市場經(jīng)濟條件下要想實現(xiàn)多層次上的平等，除了摒棄過分的行政干預(yù)外，還應(yīng)以民法的平等原則為指導(dǎo)，修改有關(guān)法律，充分建立社會主義 “法治國家 ”把公平競爭、優(yōu)勝劣汰原則引入 政治 體制，以法律的權(quán)威取代政治權(quán)力執(zhí)掌者權(quán)威，使國家的制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變，民法的平等原則才能得以更好體現(xiàn)，中國的市場經(jīng)濟體制才 中國最大的管理資源中心