公司法的代理成本分析路徑講義-wenkub.com
2025-01-16 23:47 本頁(yè)面
【正文】 雖然信托公司可以繼續(xù)向借款人求償，但銀行拒絕履行受讓債權(quán)的義務(wù)，使信托產(chǎn)品收益、甚至是本金收回均面臨極大變數(shù)，信托產(chǎn)品投資人的投資合同預(yù)期將徹底落空。這樣將激發(fā)銀行的機(jī)會(huì)主義心理：銀行提供擔(dān)保的銀信合作中，借款人無(wú)力償債的概率或許只有 10%，而且法院還會(huì)判決擔(dān)保無(wú)效。 出讓股東“反悔權(quán)”：人為增加代理成本 兩種反對(duì)意見(jiàn)： 傳統(tǒng)規(guī)范法學(xué)觀點(diǎn) —— 從形成權(quán)的角度分析。 ■ 章程初始條款中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制，可以推定為獲得了股東的同意； ■ 而章程的修訂條款如果為股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)設(shè)定了負(fù)擔(dān)，則不能推定為獲得了全體股東的同意，而必須經(jīng)該修訂條款拘束下的所有股東同意?！? 在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)意義上，股東的退出權(quán)是抑制控股股東與高管的濫權(quán)行為，降低其代理成本的重要安排。 （三）特殊群體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到限制，抑制“內(nèi)部人”的代理成本； 對(duì)于發(fā)起人、公司管理人員等對(duì)公司負(fù)有信義義務(wù)的特殊群體，法律對(duì)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓予以限制，亦在于綁定其自身與公司財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，從而抑制這些“內(nèi)部人”的代理成本。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定結(jié)構(gòu) （一）創(chuàng)設(shè)投票權(quán)與收益權(quán)及罷免權(quán)相配比的制度安排，以降低代理成本； 世界各國(guó)的公司法，均將同類別的股份享有同等的表決權(quán)視為通行規(guī)則。否則將誘發(fā)投票不負(fù)責(zé)任、投票敲詐等道德風(fēng)險(xiǎn) ■ 公司中的表決權(quán)買賣與政治選舉中的賄選具有一定程度上的相似性。 面對(duì)紛繁蕪雜的公司實(shí)踐，規(guī)則本身的不周延使公司法規(guī)則難免掛一漏萬(wàn)，公司的特殊事項(xiàng)必須留待公司各參與方自行議定解決。 性質(zhì)分析 ? 案例二是典型的物權(quán)法理的運(yùn)用（所有權(quán)絕對(duì)） ? 案例三是典型的債權(quán)法理的運(yùn)用（債權(quán)的相對(duì)性，當(dāng)事人之間的約定即法律） ? 案例一則是股權(quán)轉(zhuǎn)讓法理的運(yùn)用。 ? 大股東與小股東：股權(quán)轉(zhuǎn)讓，查閱賬簿， 公司擔(dān)保等。 按照邊沁的看法，社會(huì)的幸福是以最大多數(shù)的最大幸福來(lái)衡量的。 主要觀點(diǎn) ? 功利主義不考慮一個(gè)人行為的動(dòng)機(jī)與手段，僅考慮一個(gè)行為的結(jié)果對(duì)最大快樂(lè)值的影響。 ? “有兩樣?xùn)|西，我們對(duì)它們 的思考越是持久而深沉， 我們的心靈就越是充溢著 常見(jiàn)常新的贊嘆和敬畏： 頭頂上璀璨的星空和 內(nèi)心 的道德法則。 法律是什么 ? 邁克爾 ?桑德?tīng)枺ü鸾淌冢? ? (Michael J. Sandel) ? 選擇的困境 ? 價(jià)值觀 請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ) 規(guī)則適用 康德的古典道德哲學(xué) ? 伊曼努爾 ? （ 3） ATM不是銀行，不構(gòu)成 ? 盜竊金融機(jī)構(gòu)罪 ? 保持思考的多元性 ? 表意行為（法律行為）和非表意行為（事實(shí)行為） ? 所謂事實(shí)行為，是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為。 ? 2023年 3月 31日 ,廣州中院將“無(wú)期徒刑”銳減至“有期徒刑 5年”。 ? 事發(fā)后，小郭主動(dòng)自首后被判處有期徒刑一年，而潛逃一年被抓獲的小許 2023年 5月 22日被廣州市中院以盜竊罪判處無(wú)期徒刑。另在 《 解放日?qǐng)?bào) 》 、 《 南方周末 》 、 《 二十一世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道 》 、 《 China Daily》 等發(fā)表中英文財(cái)經(jīng)法律時(shí)評(píng)五十余篇。 公司法的代理成本分析路徑： 一個(gè)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析框架 羅培新 華東政法大學(xué) 2023年 11月 拜訪耶魯大學(xué)校長(zhǎng) Richard Levin教授 ? 感謝中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)的邀請(qǐng)！ ? 感謝大家的參與！ ? 不對(duì)的地方，請(qǐng)各位老師和同學(xué)多多批評(píng)指正！ ? 羅培新， 19
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