【正文】 從整個報道的進(jìn)程看，關(guān)于中藥和排毒養(yǎng)顏產(chǎn)品的報道，全國各地雖然有百家以上媒體先后做了報道，卻只有 4篇原創(chuàng)報道，其他報道以轉(zhuǎn)載這些報道為主。并威脅，如果盤龍云海不選擇合作，他們有辦法打壓盤龍云海。盤龍云海的主打產(chǎn)品是排毒養(yǎng)顏膠囊，市場銷售不俗，近兩年就達(dá)十幾億元。但是如果拿中藥和西藥作比較，西藥之不良反應(yīng)顯然會大大高過中藥。他說：“我用大黃這么多年，還沒有遇到過不良反應(yīng)的病例。此外，他認(rèn)為，產(chǎn)生中藥不良反應(yīng)的原因極其復(fù)雜，既有醫(yī)療性原因，如藥證不符、用量過大、配比失準(zhǔn)、服法不當(dāng)?shù)?，也有非醫(yī)療性原因，如誤食偽品等。但是，不能肆意夸大中藥的副作用，因為安全低毒是中藥的一大優(yōu)勢。 ? 北京中醫(yī)藥大學(xué)教授、國家藥典會中醫(yī)專家委員會主任委員高學(xué)敏也表示，大黃是四大名中藥之一。在東漢張仲景所著的《傷寒論》和《金匱要略》里，就經(jīng)常用大黃作下瀉藥。一直在國內(nèi)媒體中反復(fù)炒作的中藥不良反應(yīng)終于鬧出了國門?？傊?，自神農(nóng)氏嘗百草以來就用于治病救人的中藥，似乎一夜之間忽然變成大毒草。僅 22日一天之內(nèi)，國內(nèi)就有 75家報紙再次炮轟中藥的不良反應(yīng)，內(nèi)容是來自新華社的另一篇電訊稿。此報道內(nèi)容比較客觀，從這起官司入手，對當(dāng)前中藥不標(biāo)明“不良反應(yīng)”的現(xiàn)狀及原因作了分析。 龔女士認(rèn)為，對于服用大黃不當(dāng)而引發(fā)的不良反應(yīng)，生產(chǎn)廠家不可能不知道，但卻不在產(chǎn)品包裝或說明書上標(biāo)明，侵犯了其知情權(quán)。服用初期，即有腹脹痛和經(jīng)期不良反應(yīng)。該事件起因于一起普通官司，一方是北京的一位消費者龔女士，另一方則是知名企業(yè) 云南盤龍云海藥業(yè)公司 。但這一做法又不是一種行政處罰措施。 ? （三）廣告（ F24） ? 第二十四條 經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的， 監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。 ? （二）對不正當(dāng)有獎銷售行為的立法思考 七、低價傾銷行為 ? 法條導(dǎo)入 ? 第十一條 經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。 六、不正當(dāng)有獎銷售 ? 法條導(dǎo)入 ? 第十三條 經(jīng)營者不得從事下列有獎銷售： ? （一）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售； ? （二）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品； ? （三）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過五千元。 ? 面向經(jīng)營者的附贈，我國與國外立法（日本）原則上給予禁止?！边@表明折扣、傭金是屬于合法范疇，不同于回扣。 ? （二）幾種商業(yè)做法 —— 回扣、折扣、傭金、附贈（贈品） ? 回扣 —— 1996年國家工商局發(fā)布的《暫行規(guī)定》對回扣作出界定，“回扣是指 經(jīng)營者銷售商品 時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的 商品價款 ”。 ? ２、主觀上表現(xiàn)為經(jīng)營者是為交易目的（或是促銷商品，或是競購商品，或是獲得交易上的便利或優(yōu)惠條件）故意所為的行為。 ? 其中，行賄經(jīng)營者是基本主體，其職工采用賄賂手段為其銷售或購買商品的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)營者的行為。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入帳。 ? ４、關(guān)于反向工程（司解 12條） ? 第十二條通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，不認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第 (一 )、 (二 )項規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。使用人已向無效合同的讓與人支付的使用費應(yīng)當(dāng)由讓與人負(fù)責(zé)返還。 ? ③（第 13條）依照前條第一款規(guī)定可以繼續(xù)使用技術(shù)秘密的人與權(quán)利人就使用費支付發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人任何一方都可以請求人民法院予以處理。 ? （ 4）視為侵犯商業(yè)秘密的行為，即指第三人明知或應(yīng)知前三種違法行為，獲取、使用或披露他人的商業(yè)秘密。這是競爭經(jīng)營者對權(quán)利人的商業(yè)秘密進(jìn)行不正當(dāng)披露和不正當(dāng)使用。 （二）侵犯商業(yè)秘密行為的概念和具體表現(xiàn) ? 概念 ? 侵犯商業(yè)秘密行為是指經(jīng)營者或相關(guān)人員不正當(dāng)?shù)孬@取、披露、使用或允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密，從而損害權(quán)利人利益的行為。 ? 詆毀行為與誤導(dǎo)行為的競合（比較廣告） 四、侵犯商業(yè)秘密的行為 法條導(dǎo)入： 第十條 經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密： （一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密； （二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密； （三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 ? 其二，以未有定論的事實而發(fā)生詆毀?！? 對此，我們表示贊同，提出“引人誤解的事實”。 WIPO《示范法》不要求惡意。 ? （二）構(gòu)成 ? 詆毀行為是否針對競爭對手？ ? 詆毀通常是在具有競爭關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。 ? 幾組命題 ? 虛假表示 =引人誤解的表示？ ? 真實表示 =不引人誤解的表示？ ? 虛假表示 =引人誤解的虛假表示 +不引人誤解的虛假表示？ ? 引人誤解的表示 =引人誤解的虛假表示 +引人誤解的真實表示？ ? 我國完善立法規(guī)定可有兩種方案：一是將現(xiàn)行規(guī)定“引人誤解的虛假表示”改為“引人誤解的表示”，去掉“虛假”一詞?！斗捶ā返?13條規(guī)定的不正當(dāng)有獎銷售行為中，有兩種情形屬于商業(yè)誤導(dǎo)行為?！秲r格法》第 14條規(guī)定了價格欺詐行為。指經(jīng)營者采用廣告的宣傳方法對商品作引人誤解的虛假宣傳。產(chǎn)地表明商品的地理來源，如商品生產(chǎn)地、制造地、加工地等，它常常與商品質(zhì)量有著關(guān)聯(lián)，具有一定競爭意義。 ? 關(guān)于認(rèn)證標(biāo)志，目前國家技術(shù)監(jiān)督局批準(zhǔn)發(fā)布的主要有：方圓標(biāo)志（分合格認(rèn)證標(biāo)志和安全認(rèn)證標(biāo)志）、長城標(biāo)志（電工產(chǎn)品專用的認(rèn)證標(biāo)志）、 PRC標(biāo)志（電子元器件專用的認(rèn)證標(biāo)志）。以一般消費者為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定。 理解時注意以下方面： ? 誤導(dǎo)涉及的主體：誤導(dǎo)行為人；受誤導(dǎo)的消費者或交易相對人（公眾）；受誤導(dǎo)行為影響的相關(guān)經(jīng)營者。 二、商業(yè)誤導(dǎo)行為 ? 法條導(dǎo)入 ? 第九條 經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。《反法》限定了三類商業(yè)標(biāo)志，這表明三類標(biāo)志之外的標(biāo)志得不到法律保護(hù)。指經(jīng)營者擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人商品的行為。如《北京反不正當(dāng)競爭條例》第 9條、《上海反不正當(dāng)競爭條例》第 8條等。 ? ②國家工商局的低度標(biāo)準(zhǔn)。 ? （ 4）給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。 案例 1 案例 2 案例 3 ? 中國社科院語言所、商務(wù)印書館訴海南出版社、王同憶侵犯著作權(quán)、專有出版權(quán)一案，其中就涉及被告使用《新現(xiàn)代漢語詞典》對原告《現(xiàn)代漢語詞典》 構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系的混淆，屬不正當(dāng)競爭。 ? （一）商業(yè)混淆行為的概念 ? 商業(yè)混淆行為，用詞上有“商業(yè)混同行為”、“市場混淆行為”、“欺騙性交易行為”、“仿冒行為”等稱謂，指的是經(jīng)營者對他人（特