刑法訴訟有關“信托計劃”實務中的法律風險-wenkub.com
2025-07-31 10:26 本頁面
【正文】 隨著我國資金信托業(yè)的發(fā)展與完善，實踐中還可能碰到新的問題，信托實務中如何防范這些風險，將是法律工作者與信托行業(yè)人員共同關注的焦點。同時，運用不同的評估方法，站在不同的立場，都將會產生不同的評估價值，有時甚至有很大的差異。而這兩個問題都離不開“價值”的范疇，即變現價值和評估價值。諸如，信托財產的客觀貶值、信托收益的減少、通過主張抵押權或質押權實現信托收益時支付的成本、信托財產的變現價值與實際市場價值的價差、變現周期過長而產生的損失等等。投資者無論在獲取信息的途徑上，還是在判斷投資的專業(yè)化程度上，還是在抗風險能力上，往往都不及信托公司，處于一種相對弱勢的層面。目前，采用股權投入且經營具有單一性，并通過股權溢價而獲得信托收益的最典型案例，就是上海復興路隧道項目。這一點，雖然信托法沒有規(guī)定，但是筆者認為這一點意義重大?；谶@些，信托財產應當具有獨立性，而且應當從兩個層面來看。當然此類風險可能對于信托公司來說，法律要素過于專業(yè)化，但是實踐當中可以由專業(yè)的法務人員或者律師來把握。信托合同的成立，雖然也受到法律的保護。對于信托合同生效的構成要件，法律上并沒有十分具體明確的規(guī)定。這里面需要注意的就是，信托法律關系不同于普通的合同法律關系，其合同主體有委托人、受托人、受益人三方當事人，所以它是一個三方的合同關系。首先，信托合同的成立，是指當事人經過要約、承諾過程，就合同的主要條款達成意向，因承諾生效而合同成立（這里承諾是指信托公司作出的承諾），并使得訂立過程的完結。 對于抵押和質押的擔保方式，不僅要考慮符合《擔保法》的有關規(guī)定，還要綜合考慮抵押物、質押物的市場價值；實現抵押權和質押權的方式方法、難易程度，以及所投入的時間成本和是否通過法律程序（如訴訟或仲裁）實現等因素。 針對還未有穩(wěn)定現金流量或尚未建成運作、尚未有收益的信托項目資產，應由信托公司在設計資金信托計劃時與該項目方約定，項目方承諾擔保的同時，擔保方式選擇也更加重要。按照擔保方與融資方、信托公司之間的法律關系，又可以劃分為，內部擔保、信托方擔保、融資方擔保、擔保公司擔保和其他擔保等。這樣不僅是吸引投資者的良好“賣點”，更加是信托公司所需要、且必不可少的風險防范措施。目前我國現階段市場種出現的信托產品，大多數與政府城建項目或多或少的相關聯，通過“政府承諾函”的形式，在信托計劃中加入政府信譽，為城市基建項目融資。專業(yè)律師應對信托財產所產生的信托受益來源進行審查，包括項目公司合同和其他民事法律行為，確定真實性和合法性。以上四點，是最值得信托公司在實踐當中參照的標準。因此，信托收益的法律風險是信托風險的核心問題，是信托公司在設計資金信托計劃時不可回避的關鍵問題。預期信托收益，是設計信托計劃最重要的組成部分，這關系到投資回報的根本問題。從法律上講，信托收益不能保底，信托財產也不能保證不受損失。這四種方式中，第（1）種過于簡單、容易流于形式，第（4）種程序過于復雜和教條，容易降低投資者的熱情和延長信托計劃的設立周期。例如：投資者與配偶正處在離婚財產分配過程中，完全有可能損害配偶（即債權人）的利益；或者投資者創(chuàng)辦的個人獨資企業(yè)或參與的合伙企業(yè)中，附有相關債務且不足以清償的同時，理應由自己的全部財產承擔無限連帶責任，而在投資者不諳熟法律的情況下，將部分自有資金進行了信托，也屬于損害債權人的利益。即使信托成立，但是委托人設立信托的行為損害其債權人利益的，債權人有權申請人民法院撤銷該信托，這是《信托法》第十二條規(guī)定的。所以，無論是信托公司、經濟專家還是法律專家，都應當關注市場世態(tài)，在工作中積極推進信托在投資者中的認知程度！l 對信托財產合法性審查的法律風險我們都知道，根據國際上的慣例，信托財產具有“破產隔離”的基本原則。目前，有些國內外學者在學術研討中，借鑒和效仿一些成熟國家的信托機制，提出了諸如自然人或者其他機構等均可以成為受托人的學術性建議和探討；加之，我國信托機制的推廣和發(fā)展尚處于初級階段，投資者的認知尚需要過程，且信托公司不得通過報刊、電視等媒體進行營銷宣傳的限制；以及多種類似的“委托理財、代人理財、投資咨詢”均存在于市場中。例如，專以訴訟或者討債為目的而設立的信托，法律規(guī)定就是無效的。但是，相應的民事和營業(yè)信托中也是有限制的，《信托投資公司管理辦法》第九條和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第四條規(guī)定：信托投資公司不得辦理存款業(yè)務，不得發(fā)行債券、不得舉借外債。雖然，從信托業(yè)的發(fā)展態(tài)勢和學術界的呼聲來看，信托業(yè)蘊藏著許多蓬勃發(fā)展的契機，且許多法律學者，也提出了信托在多個行業(yè)應用
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