【正文】 一定要控制這種現(xiàn)象。而對責(zé)任人的處罰規(guī)定則將責(zé)任落實(shí)到個(gè)人，避免空喊口號(hào)無人負(fù)責(zé)的情況。但這是理想的狀況，我們知道相當(dāng)一部分上市公司的大股東財(cái)務(wù)狀不佳，償款能務(wù)有限，未來究竟有多少資金能回流上市公司還需要觀察。對外擔(dān)保要取得董事會(huì)全體成員2/3以上的董事同意，再考慮涉及交易事項(xiàng)的關(guān)聯(lián)方派出的董事應(yīng)回避表決，則不利于上市公司的對外擔(dān)保事項(xiàng)很可能被董事會(huì)否決。但是證券市場中也確實(shí)存在一些比較極端的上市公司，對外擔(dān)保甚至超過自身的凈資產(chǎn)，這些擔(dān)保最終嚴(yán)重的拖累上市公司來績，損害廣大中小投資者的利益。由于上市公司控投子公司的控股比例一般都比較高，平均應(yīng)該在80%以上，所以我們認(rèn)為這一規(guī)定控制了上市公司80%以上的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)。這種互保將多家上市公司的債務(wù)壓力綁在一起，只要其中一家出現(xiàn)償債困難，其他上市公司的也會(huì)受到影響。由于部分上市公司是由國有企業(yè)資產(chǎn)剝離形成的，關(guān)聯(lián)交易的比重比較大同時(shí)也是必需的，如果一刀切可能影響一些上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營，影響上市公司本來應(yīng)當(dāng)能取得的業(yè)績，這樣就違背了證監(jiān)會(huì)和國資委發(fā)布這一《通知》的本意。比如說大股東欠款回流上市公司后，上市公司無須再為這些大股東的欠款計(jì)提壞帳準(zhǔn)備，對上市公司提升業(yè)績是有幫助的。一些上市公司的母公司原通過拆借資金支付資金占用費(fèi)、委托投資投資收益一類的辦法來向上市公司輸送業(yè)績，例如從1995年開始，五年來猴王集團(tuán)每年都付給股份公司三、四千萬元不等的資金占用費(fèi)，總額高達(dá)1．9億元。ST輕騎因此一下子就虧損了34億元，成為當(dāng)年的虧損“大王”，創(chuàng)10多年來單個(gè)上市公司虧損額之最；最終ST輕騎退市，中小投資者的投資因而面臨血本無歸的風(fēng)險(xiǎn)。2003年中報(bào)披露的上市公司被關(guān)聯(lián)方占用的資金達(dá)到1100億元以上，這種情況有愈演愈烈之勢。我們不能設(shè)想，一個(gè)基石被掏空的大廈還能夠穩(wěn)穩(wěn)地站在地面上?！　∽C監(jiān)會(huì)2001年頒布了《上市公司檢查辦法》，檢查內(nèi)容中的“三分開”及“資金管理安全性”，實(shí)質(zhì)上就是直接針對大股東占用上市公司資金不還的情況。今天我們和華林證券研究所研究員劉剛一起聊聊這個(gè)話題。300多家上市公司在高級(jí)管理人員中實(shí)行年薪制，或采取收入與績效掛鉤的收入分配方法。　　五是內(nèi)控制度建設(shè)日趨完善，信息披露質(zhì)量逐步提高?！　∷氖仟?dú)立董事制度基本建立，正發(fā)揮積極作用。　　三是公司治理結(jié)構(gòu)初步確立，“三會(huì)”運(yùn)作規(guī)范有效。檢查統(tǒng)計(jì)，截至今年4月底，民營企業(yè)控股的上市公司126家，約占上市公司總數(shù)的10％，集體企業(yè)控股的為44家，約占3％，外資等其它成分控股的約占6％。具體表現(xiàn)在：一是國有股“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)有所改善，股權(quán)多元化步伐加快?！　?jù)介紹，此次“上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度專項(xiàng)檢查”，共有1175家上市公司參加了自查，其中216家公司接受了重點(diǎn)檢查。據(jù)上市公司自查，有27％的公司存在控股股東及關(guān)聯(lián)方違規(guī)占用其資金或資產(chǎn)的行為；20％的上市公司為控股股東及關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。檢查發(fā)現(xiàn)，控股股東占用上市公司資金現(xiàn)象的大量存在是目前暴露出的一個(gè)較為嚴(yán)重的問題，為此，中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，證監(jiān)會(huì)將會(huì)同國家經(jīng)貿(mào)委報(bào)請國務(wù)院針對上市公司資金往來及擔(dān)保行為制訂相應(yīng)的規(guī)范措施，以保證上市公司的持續(xù)經(jīng)營能力。 　　據(jù)悉，十四號(hào)備忘錄就獨(dú)立董事應(yīng)履行的信息披露義務(wù)作了如下規(guī)定： 　　發(fā)行人在報(bào)告期內(nèi)存在重大關(guān)聯(lián)交易的，發(fā)行人獨(dú)立董事應(yīng)對關(guān)聯(lián)交易的公允性以及是否履行法定批準(zhǔn)程序發(fā)表意見；發(fā)行人獨(dú)立董事應(yīng)對報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人資產(chǎn)減值準(zhǔn)備計(jì)提政策是否穩(wěn)健、是否已足額計(jì)提各項(xiàng)資產(chǎn)減值準(zhǔn)備發(fā)表意見；發(fā)行人存在重大或有事項(xiàng)的，發(fā)行人獨(dú)立董事及主承銷商應(yīng)分別對其是否影響發(fā)行上市條件和持續(xù)經(jīng)營能力發(fā)表意見；發(fā)行人最近一年一期非經(jīng)常性損益占利潤總額的比重超過百分之二十的，發(fā)行人獨(dú)立董事及主承銷商應(yīng)分別對發(fā)行人獲取經(jīng)常性收益的能力以及是否具備持續(xù)經(jīng)營能力發(fā)表意見。 由此可以看出，在關(guān)聯(lián)交易中受益方擔(dān)保應(yīng)當(dāng)成為該項(xiàng)交易的前提條件，更是保護(hù)處于弱勢地位的廣大中小股東利益的重要方式。 2000年5月，香港上市公司長江實(shí)業(yè)與該公司的主席李嘉誠達(dá)成了一項(xiàng)關(guān)聯(lián)交易協(xié)議，募集資金用以收購李嘉誠的一間公司Equisite Taste的所有權(quán)，這家公司擁有新加坡地產(chǎn)公司的股權(quán)。特別是對于關(guān)聯(lián)交易的行為哪些應(yīng)當(dāng)避免，哪些應(yīng)采取擔(dān)保的方式以保證全體股東的利益等，目前許多還是空白?！缎抻喐濉愤€對購銷商品、提供勞務(wù)發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易和資產(chǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易應(yīng)披露的內(nèi)容作出了具體規(guī)定。猴王A長期以來與大股東你我不分，超過了其自身的資產(chǎn)總值，由此涉及重大訴訟事項(xiàng)共32項(xiàng)，嚴(yán)重影響了公司的正常經(jīng)營。 根據(jù)99年證監(jiān)會(huì)發(fā)出的《通知》精神,今后上市公司關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格如果與交易對象的帳面價(jià)值或其市場價(jià)格存在較大差異,且對公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響時(shí),不僅公司董事會(huì)要對其定價(jià)依據(jù)作出充分的、令人信服的解釋說明,而且其注冊會(huì)計(jì)師也要對交易的真實(shí)性、合法性、有效性、交易價(jià)格的公允性等發(fā)表獨(dú)立審計(jì)意見。為此，進(jìn)一步擴(kuò)大關(guān)聯(lián)方的范圍和更明確的界定關(guān)聯(lián)方的定義是迫切需要解決的問題，也是完善關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管的重要內(nèi)容。 在我國《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》中給出的“關(guān)聯(lián)方”的定義為：在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營決策中有能力直接或間接控制、共同控制另一方，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懢涂梢暈椤瓣P(guān)聯(lián)方”，這與國際上通行的關(guān)聯(lián)方定義基本相同。由于目前母公司以這種方式大量占用上市公司資產(chǎn)的現(xiàn)象普遍存在，而且對上市公司的潛在經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)造成影響，這就需要加以說明、規(guī)范。從該項(xiàng)措施出臺(tái)之后上市的幾十家上市公司的情況看，絕大多數(shù)都能夠按照上述原則進(jìn)行運(yùn)作,但由于主、客觀原因,不完全規(guī)范的情況仍有存在。 由于我國國有企業(yè)改革是一項(xiàng)長期的任務(wù)，上市公司與母公司之間的關(guān)聯(lián)交易也會(huì)長期存在，因而徹底杜絕關(guān)聯(lián)交易，至少在短期內(nèi)難以做到。 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易：證券市場健康發(fā)展的關(guān)鍵 大量事實(shí)已經(jīng)證明，不規(guī)范的關(guān)聯(lián)交易使專業(yè)投資機(jī)構(gòu)和中小股東的投資權(quán)益得不到保障，同時(shí)使證券市場的投資風(fēng)險(xiǎn)明顯增加，市場投機(jī)性進(jìn)一步上升；從長遠(yuǎn)看，它必將逐漸削弱整個(gè)資本市場的基礎(chǔ)，增加市場的不安定因素。　　但是，對于關(guān)聯(lián)協(xié)議約定的內(nèi)容是否合法，在實(shí)踐中很少被考慮?！　“凑\信義務(wù)的要求，董事或高級(jí)管理人員不得指使與其相關(guān)的人作出董事或高級(jí)管理人員不能作的事。一般在章程中約定，享有權(quán)益的董事必須根據(jù)法規(guī)披露信息，不得擁有投票權(quán)或被計(jì)入法定人數(shù)，換言之，章程應(yīng)對某些有利害關(guān)系的董事進(jìn)行投票或被計(jì)入法定人數(shù)。以承諾書形式對關(guān)聯(lián)交易作出說明是彌補(bǔ)上述缺陷的一種方式。信息披露的主要方針是：　?。?） 主要目標(biāo)是，通函應(yīng)證明所建議的交易的合理性和公正性。三、 規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的可行方案 　　1． 關(guān)聯(lián)交易的前提條件　　關(guān)聯(lián)交易可以預(yù)先設(shè)置前提條件，比如：　?。?） 就董事參與的交易而言，必須要通知股東大會(huì)并取得同意；就高級(jí)職員參與的交易，必須要通知董事會(huì)并取得同意。交易的結(jié)果，有時(shí)就存在上市公司利潤受到損害或損害較小股東利益來滿足大股東的利益的可能。由此可見，關(guān)聯(lián)交易很大程度上已成為企業(yè)資本化經(jīng)營的誘因，這將直接導(dǎo)致公司購并的加劇，從現(xiàn)代企業(yè)制度的發(fā)展看，這是有利的；但從監(jiān)管制度而言，這中間的問題仍是亟待解決的。上市公司與控股股東之間的交易主要發(fā)生在（一）經(jīng)營業(yè)務(wù)方面，涉及產(chǎn)品價(jià)格、市場劃分等敏感問題，易造成壟斷或同業(yè)競爭；（二）生產(chǎn)要素方面，涉及原材料的采購、信息、技術(shù)的轉(zhuǎn)讓、人員的配置等問題，可直接影響上市公司的稅務(wù)安排；（三）資本方面，涉及企業(yè)兼并、收購問題。 　　在制定對關(guān)聯(lián)公司的政策時(shí)，可以全面考慮下列問題，既要防止其不利因素，也要適當(dāng)放寬，允許合理的關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)交易可以作為企業(yè)賴以實(shí)現(xiàn)利潤最大化的基本手段，它具有促進(jìn)企業(yè)擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、降