【正文】 但外國合作者增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。 2．對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并 由財政稅務機關依法審查批準。 二）合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別 1．組織形式 （ 1）合營企業(yè)：均為有限責任公司 （ 2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關系是一種合伙關系 2．出資比例 （ 1）合營企業(yè)：一般不得低于注冊資本的 25％ （ 2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊資本的 25％；不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受 25％的限制 3．組織機構 （ 1）合營企業(yè)：董事會為最高權力機構 （ 2）合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立董事會；不 具備法人資格的合作企業(yè)，一般設立聯(lián)合管理委員會 4．收益分配 （ 1）合營企業(yè)（“股權式”企業(yè)）：合營各方必須按照出資比例分配損益 （ 2）合作企業(yè)（“契約式”企業(yè)）：合作各方按照合作合同的約定分配損益 5．投資回收 （ 1）合營企業(yè)：外國合營者在合營期內不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資 （ 2）合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內可以先行回收投資 6．經營期限 （ 1）合營企業(yè)：只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限 （ 2）合作企業(yè)：必須在合同中訂明 7．董事長的產生方式不同 （ 1）合營企業(yè)：董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長 （ 2）合作企業(yè)：董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔任董事長的，另一方擔任副董事長 8．董事的任期不同 （ 1）合營企業(yè)： 4 年 （ 2）合作企業(yè)：不超過 3 年 9．董事會的特別決議不同 （ 1）合營企業(yè)（ 3 條）（和有限公司相比，合營企業(yè)一般變不了組織形式，所以沒這條） ①企業(yè)章程的修改 ②合并、分立、解散 ③注冊資本的增加、減少 （ 2）合作企業(yè)（ 3＋ 3 條）（尤其記住合作企業(yè)這“與眾不同的三條”） ①合作企業(yè)的資產抵押 ②合作企業(yè)委托第三人經營管理的 ③變更組織形式 不同企業(yè)的特別決議事項 有限責任公司 股份有限公司 合營企業(yè) 合作企業(yè) 增減注冊資本 √ √ √ √ 修改章程 √ √ √ √ 合并、分立、解散 √ √ √ √ 變更組織形式 √ √ √ 資產抵押 √ 委托第三人經營管理 √ _Toc291144094 二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程（ P90） 1．合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均自審查批準機關頒發(fā)批準證書之日起生效；“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經審查批準機關批準。董事不能擔任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。但下列行業(yè)必須約定合營期限： （ 1）服務性行業(yè)； （ 2）從事土地開發(fā)及經營房地產的； （ 3）從事資源勘查開發(fā)的； （ 4）限制類投資項目。 （ 2）合營企業(yè)原則上采用人民幣作為記賬本位幣，但經合營各方同意，也可以采用某一種外國貨幣作為記賬本位幣；以 外國貨幣記賬的合營企業(yè)，除編制外幣的會計報表外，還應當另編折算人民幣的會計報表。 四、經營管理 1．技術轉讓協(xié)議應當符合的規(guī)定（ P84） （ 1）技術使用費應當公平合理； （ 2）除雙方另有協(xié)議外，技術輸出方不得限制技術輸入方出口其產品的地區(qū)、數量和價格； （ 3）技術轉讓協(xié)議的期限一般不得超過 10 年； （ 4）技術轉讓協(xié)議期滿后，技術輸入方有權繼續(xù)使用該項技術； （ 5）訂立技術轉讓協(xié)議的雙方互相交換改進技術的條件應當對等； （ 6）技術輸入方有權按照自己認為合適的來源購買需要的機器設備、零部件和原 材料； （ 7）不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。 （ 2）董事長是合營企業(yè)的法定代表人。 （ 2）總經理、副總經理等高級管理人員的聘任及其職權和待遇。 （ 3）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。 （ 3）合營企業(yè)的投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額 2/5；其中投資總額在 1250 萬美元以下的，注冊資本不得低于 500 萬美元。 二、注冊資本（ P82） 1．注冊資本為合營各方認繳的出資額之和，而非實收資本。 第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法律制度 一、合營企業(yè)的協(xié)議、章程和合同（ P81） 1．合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。 2．外商投資企業(yè)合并的，外國投資者的股權比例不得低于合并后注冊資本的 25％；外商投資企業(yè)分立的，外國投資者的股權比例不得低于分立后注冊資本的 25％。 六、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資 1．投資者進行戰(zhàn)略投資應符合的要求（ P74）（ 2008 年案例分析題） （ 1）以協(xié)議轉讓、上市公司定向發(fā)行新股等方式取得上市公司 A 股股份； （ 2）投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經相關主管部 門批準的除外； （ 3）取得的上市公司 A 股股份 3 年內不得轉讓； （ 4）屬法律、法規(guī)禁止外商投資的領域，投資者不得對上述領域的上市公司進行投資； （ 5）涉及上市公司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規(guī)定。 （ 3）境內公司在取得無加注的外商投資企業(yè)批準證書之前，不得向其股東分配利潤或向有關聯(lián)關系的公司提供擔保，不得對外支付轉股、減資、清算等資本項目款項。 （ 4）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，如果外國投資者的出 資比例低于注冊資本 25％的： ①投資者以現金出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3 個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產權出資的，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內繳清。對特殊情況需要延長者，經審批機 關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個月內支付全部對價的 60％以上， 1 年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。 五、外國投資者并購境內企業(yè) 1．并購要求（ P67） （ 1）外國投資者并購境內企業(yè)并取得控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經濟安全因素或者導致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，當事人應當向商務部進行申報。 （ 3）投資者不得將其股權質押給本企業(yè)。 5．控股問題 對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)的決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。 收購價款的支付期限 普通出資期限 一次性付清 3 個月 6 個月 分期付款的首期付款金額 6 個月＋ 60％ 3 個月＋ 15％ 分期付款的總期限 1 年 2 年 3．未按照規(guī)定期限 出資的責任界定 （ 1）各方均違約 視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準證書自動失效。場地使用權作為中國 合營者出資的，在該合同期限內不得調整。 （ 4）外方投資者作為出資的實物、工業(yè)產權或專有技術，應報審批機關批準。 根據《外資企業(yè)法實施細則》的規(guī)定，經審批機關批準，外國投資者也可以用其在中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。 4．允許類外商投資項目 不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。合伙企業(yè)依法被宣告破產的，普通合伙人對合伙企業(yè)債務仍應承擔無限連帶責任。 3．債權申報期限 （ 1）清算人自被確定之日起 10 日內將合伙企業(yè)解散事項通知債權人，并于60 日內在報紙上公告。） 四、合伙企業(yè)的解散和清算（ P58～ P59） 1．解散事由 （ 1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經營； （ 2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現； （ 3）全體合伙人決定解散； （ 4）合伙人已不具備法定人數滿 30 天；（普通合伙企業(yè)： 2 人以上；有限合伙企業(yè)： 250 人） （ 5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現或者無法實現； （ 6）依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； （ 7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。 （ 2）普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。 （ 2）新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。 （ 2）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。 （ 2）普通合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。（與普通合伙企業(yè)相比，有限合伙企業(yè)可以約定由部分合伙人承擔全部虧損。 （ 2）有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務：（ 8 條內容要記清） ①參與決定普通合伙人入伙、退伙； ②對企業(yè)的經營管理提出建議； ③參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務的 會計師事務所； ④獲取經審計的有限合伙企業(yè)財務會計報告； ⑤對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料； ⑥在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責任的合伙人主張權利或者提起訴訟； ⑦執(zhí)行事務合伙人怠于行使權利時，督促其行使權利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟； ⑧依法為本企業(yè)提供擔保。 （ 3）國有獨資公司、國有企業(yè)、 上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人，可以成為有限合伙人。 2．普通債務 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務以及合伙企業(yè)的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。 ②繼承人為 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。 （ 3）當然退伙（當然退伙的條件注意與有限合伙人的相區(qū)別） ①作為合伙人的自 然人死亡或者被依法宣告死亡； ②個人喪失償債能力； ③作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷，或者被宣告破產； ④法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格； ⑤合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。 （ 2）合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以 其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。債權人可以根據自己的清償利益 ，請求全體合伙人中的一人或者數人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。 （ 3）普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。 （ 3）被聘任的合伙企業(yè)的經營管理人員應當在合伙企業(yè)授權范圍內履行職務。 （ 2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。 ④受委托執(zhí)行合伙事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。（此為法定義務，無論合伙協(xié)議如何約 定。 2．合伙企業(yè)財產（ P44） （ 1）對內轉讓 普通合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。 ② . 合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個人獨資企業(yè)的投資人只能是自然人。 個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。 2．法定限制（ P36）（法律對受托人職權的限制） （ 1）不得擅自以企業(yè)財產提供擔保； （ 2）未經投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務； （ 3）未經投資人同意，不得同本企業(yè)訂 立合同或者進行交易； （ 4）未經投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產權轉讓給他人使用。 4．有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件 5．有必要的從業(yè)人員 _Toc290903876 三、個人獨資企業(yè)的事務管理 投資人可以自行管理 企業(yè)事務，也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務管理。 2．企業(yè)名稱 個人 獨資企業(yè)的名稱中不能出現“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。（ P33） 2．個人獨資企業(yè)的分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔。 （ 4）仲裁條款具有獨立性，仲