法律知識四)轉(zhuǎn)型中國的法律體系建構(gòu)(-wenkub.com
2025-06-18 23:59 本頁面
【正文】 2010年，對于構(gòu)建中國特色社會主義法律體系的宏大工程來說，是一個終點，但更是一個起點：也許在立法角度或法律創(chuàng)制意義上的法律體系構(gòu)建將告一段落，法律體系的框架內(nèi)容將不再有明顯的缺失，但是法秩序生成意義上所需要的那種法律體系建設(shè)，則遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有結(jié)束。作為這種開放性思考的初步結(jié)論，我想將上文的論述明確表述為以下四點： 第一，回應(yīng)中國社會轉(zhuǎn)型的法秩序建設(shè)要求，在理性主義的建構(gòu)思路中折沖以社會法秩序的自然生成原理。立足于取得成就的喜悅，也需要有一種面向未來的真正的回顧和反思。 [1]與這樣一種重大變化相適應(yīng)，如何看待傳統(tǒng)的國家主權(quán)概念，如何協(xié)調(diào)國內(nèi)法和國際法的關(guān)系應(yīng)對國際法進(jìn)入本國法域的問題，并對復(fù)雜多樣的國際法淵源或形態(tài)實現(xiàn)系統(tǒng)整合，就成為我們在法律體系構(gòu)建中不能不思考和回答的問題。從中國的情況看，隨著對外開放進(jìn)程的不斷加深，中國社會已經(jīng)越來越融入世界這個“大家庭”：簽署和加入包括一些重要人權(quán)公約在內(nèi)的許多國家公約，加入世界貿(mào)易組織并對遵守其規(guī)則作出具體承諾，等等，使得國際法在國家的法律生活中一下子變得重要起來。而在我看來，在法律體系構(gòu)建中缺少對國際法的清晰定位和安排，也是一個明顯的缺陷?！ ≈劣趪H法在法律體系中的地位，在立法當(dāng)局的體系構(gòu)圖中同樣沒有得到應(yīng)有的重視和體現(xiàn)，就此，我們應(yīng)該反思在法律體系構(gòu)建上國內(nèi)法自足的立場，體現(xiàn)國際化、全球化對中國法律體系構(gòu)建所提出的挑戰(zhàn)和要求。這在法律體系構(gòu)建的技術(shù)表述上不能不說是一個重大的缺欠。盡管在“規(guī)則懷疑主義”的沖擊之下，人們并沒有放棄對規(guī)則意義和法律治理的信念，但是，在人們的心目中，法律體系在淵源形態(tài)和構(gòu)成要素上已經(jīng)越來越呈現(xiàn)出某種“開放性結(jié)構(gòu)”。這樣一種將法律規(guī)范視同法律規(guī)則、只見法律規(guī)則不見其他的思路，將法律體系所指涉的法律規(guī)范局限于一個狹窄的空間，從而使得法律概念、法律原則、社會政策、立法材料、法律教義等各種為完備的法律體系所不可缺少的“法律材料”，消失在我們關(guān)于法律體系建構(gòu)的視野之中。任何法律規(guī)范性文件都是諸多法律規(guī)范的集合，而立足于法律規(guī)范集合來談?wù)摲审w系構(gòu)建，就必然遮蔽法律規(guī)范本身是什么的問題，使得法律規(guī)范的含義問題被懸置起來。對此，從法律體系構(gòu)建服務(wù)于轉(zhuǎn)型中國社會法秩序形成的目的出發(fā)，我想應(yīng)該特別提及三個方面的問題，即作為法律體系構(gòu)建單元的法律規(guī)范的含義問題，“一國兩制”實踐下特別行政區(qū)法律在法律體系中的地位問題，以及全球化背景下國際法在法律體系中的地位問題?！ ?四)反思簡約主義風(fēng)格，針對轉(zhuǎn)型社會的法秩序建立的要求形成更加充實的關(guān)于法律體系構(gòu)建的認(rèn)識和實踐 從學(xué)理上看，法律體系涉及到對法律規(guī)范、法律淵源、法律分類(其中包括部門法分類)和法律位階等一系列概念的認(rèn)識和實踐，膠著有各種不同的觀點甚至爭論，因此它是一個包含了豐富內(nèi)容的復(fù)合性概念。在國家或政府組織范圍內(nèi)，則同樣有一個“法律延伸”的要求：在強(qiáng)調(diào)立法機(jī)關(guān)在法律體系構(gòu)建中的中心地位和相關(guān)行政機(jī)關(guān)的輔助作用的同時，也要注意發(fā)揮其他國家或政府部門、尤其是從事具體個案裁判的司法機(jī)關(guān)的作用。相反，在這方面潛在的還是一種迷信立法甚至“立法萬能”的觀念：不管遇到什么問題，我們急切想到的似乎總是制定法律、創(chuàng)制規(guī)則，甚至在許多情況下，立法還成了一種不切實解決問題的“障眼法”，好像立了法問題就解決了。 應(yīng)該說，隨著中國法治理論和實踐的發(fā)展，人們對于法律本身的利弊得失，在觀念上已經(jīng)有了一種比較客觀而清醒的認(rèn)識：在首肯法律具有穩(wěn)定、規(guī)范和明確的品德的同時，也承認(rèn)法律的短缺。 (三)反思立法中心行政輔助的運(yùn)作模式，重視司法的作用和法律體系自足自洽的彌散機(jī)制 如前所述，以立法機(jī)關(guān)為中心、以行政部門為輔助的運(yùn)作模式，是迄今為止中國法律體系構(gòu)建上又一大技術(shù)特征。因此，立足于中國社會轉(zhuǎn)型發(fā)展的要求，如果說法律在整體上或體系上僅僅是國家的，是一種出自國家或政府的“正式規(guī)范”，就會造成法律對社會自治和社會個體自主的封閉。國家主義色彩的法律體系構(gòu)建，不符合中國社會轉(zhuǎn)型發(fā)展的現(xiàn)狀和方向。正如整個社會的組織化既需要國家或政府組織也離不開各種非國家或非政府組織一樣，社會法治秩序的形成也不能沒有各種政府和非政府、國家和非國家規(guī)則的協(xié)同作用。從現(xiàn)代社會的組織構(gòu)造和運(yùn)作機(jī)制看，社會組織的形態(tài)大致可以區(qū)分為三種類型：一是行使國家權(quán)力、從事國家(公共)事務(wù)的政府組織。但是，上述定義中的“國家性”的一面，則被完整地保留了下來，并在國家統(tǒng)攬立法和法律實施的意義上得到強(qiáng)化。隨著1949年人民共和國的建立，中國社會對法律的主流認(rèn)識也有了重大變化?！ ?二)反思法律體系構(gòu)建中的國家主義色彩，重視社會自治和個體自主在法秩序形成中的意義 如前所述，中國的法律體系建設(shè)具有明顯的國家主義色彩，其主要表現(xiàn)是：只有國家組織才有可能立法，只有國家組織制定的法律規(guī)范性文件才有可能納入法律的范圍。有鑒于此，中國改革開放的設(shè)計師鄧小平在改革初期所提出的“摸著石頭過河”的理論，在中國特色法律體系的構(gòu)建上，也具有指導(dǎo)認(rèn)識和實踐的重要意義。法律是調(diào)整社會生活關(guān)系的，從將社會生活關(guān)系定型
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