【正文】 其社會危害表現(xiàn)為法益侵犯性，包括對法益的實際侵犯和侵犯危險。危害行為三特征： （1）有體性：身體活動包括舉動和靜止，不包括犯意形成與流露。 ，常見考法就是“下列關(guān)于單位犯罪的說法，正確（錯誤）的是”，主要考核內(nèi)容是一些基本的命題判斷。此外，其他情節(jié)加重犯、結(jié)合犯也是?？贾R點。偶爾也會考核作為、不作為的區(qū)分和聯(lián)系。 “行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰”的規(guī)定，屬于消極的構(gòu)成要件要素，不屬于法定減輕處罰情節(jié)。 本題正確答案為BCD。 “因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄”，是在前兩款規(guī)定什么行為構(gòu)成行賄罪后，再規(guī)定什么行為不構(gòu)成犯罪的，屬于從消極、反面的角度排出構(gòu)成犯罪的可能性，所以屬于消極的構(gòu)成要件要素。 “不正當(dāng)利益”的理解和判斷需要根據(jù)國家有關(guān)法律、法律、國家政策甚至社會倫理價值規(guī)范進(jìn)行判斷，簡單的認(rèn)識活動或者對比難以得出結(jié)論，所以屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。 ，即給予國家工作人財物的行為，而非謀取不正當(dāng)利益的行為，所以“為謀取不正當(dāng)利益”并非本罪的客觀行為，而是行為人的主觀目的，所以屬于主觀的構(gòu)成要件要素。 本題正確答案為ACD。C選項正確。 “毒品”的理解以及判斷某一物品是否屬于毒品，并不需要解釋者或者司法者的價值規(guī)范評價，相反，根據(jù)一般的認(rèn)識活動，或者基于毒品的基本屬性就可以直接認(rèn)定其是否屬于毒品，不同的解釋者或司法者就此不會得出不同結(jié)論，所以“毒品”屬于記述的構(gòu)成要件要素。 【經(jīng)典考題7】（2008年試卷二第51題）關(guān)于構(gòu)成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？ 販賣是記述的構(gòu)成要件要素，淫穢物品是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 販賣是記述的構(gòu)成要件要素，毒品是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 婦女是記述的構(gòu)成要件要素，猥褻是規(guī)范的構(gòu)成要件要素 ，非法占有目的是不成文的構(gòu)成要件要素 解析： 本題考核要點在于犯罪構(gòu)成要件要素的分類。 （5）共同的構(gòu)成要件要素與非共同的構(gòu)成要件要素 共同的構(gòu)成要件要素：任何犯罪都必須具備的犯罪構(gòu)成要件要素。 （4）成文的構(gòu)成要件要素與不成文的構(gòu)成要件要素 成文的構(gòu)成要件要素：刑法條文明文規(guī)定的要素。消極的構(gòu)成要件要素：消極的、反面的否定犯罪成立的要素。 （2）成立犯罪不要求“情節(jié)嚴(yán)重”，這種情形“情節(jié)嚴(yán)重”是法定刑升格條件或者從重處罰條件。 一、犯罪構(gòu)成（犯罪成立條件）概述 【知識要點】 ：犯罪構(gòu)成是認(rèn)定犯罪的具體法律標(biāo)準(zhǔn)，犯罪概念揭示犯罪的本質(zhì)與基本特征；犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化，犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)。但是行為人也可能因為年齡或者特殊的精神狀態(tài)阻卻責(zé)任。所以，犯罪的客觀構(gòu)成要件及其具體要素必須表明和反映值得處罰程度的法益侵犯性：行為要素要求具有法益侵犯性（法益侵犯的危險和法益侵犯的實害）；行為對象要求反映或體現(xiàn)法益；危害結(jié)果就是法益侵犯的危險狀態(tài)或者實害結(jié)果本身；有的行為法益侵犯程度要達(dá)到犯罪程度，還要求客觀上行為具有特定身份（構(gòu)成身份或者定罪身份）；客觀上不存在違法阻卻事由，否則客觀行為仍然沒有法益侵犯性。 在民主法治社會，刑法的適用存在三重風(fēng)險：其一，一旦發(fā)生引起人心沖動的案件，感情上的處罰要求強烈，而不顧刑法有無明確規(guī)定便予以處罰；其二，由于行為人的主觀惡劣，而不管行為客觀上是否侵犯了法益便予以處罰；其三，因為侵犯了法益，而不問行為人是否具有非難可能性便予以處罰（平野龍一語）。 犯罪成立條件就是所謂的犯罪構(gòu)成，也是指犯罪的認(rèn)識和認(rèn)定體系。 熟悉并能夠運用：作為，不作為，因果關(guān)系，正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的成立條件，無過當(dāng)防衛(wèi)，刑事責(zé)任能力，刑事責(zé)任年齡，故意，過失，事實認(rèn)識錯誤。 繼續(xù)犯，指法益侵害持續(xù)存在期間，犯罪行為也持續(xù)存在的情形。 四、基本犯、結(jié)果加重犯 五、即成犯、狀態(tài)犯和繼續(xù)犯 【知識要點】 即成犯，指法益侵害結(jié)果發(fā)生的同時，犯罪行為完成或者終了的情形。如果被害人因受強制、威嚇無法告訴的，人民檢察院和被害人的近親屬也可以告訴。 隨著社會發(fā)展，自然犯與行政犯的區(qū)分具有相對性，可能存在相互轉(zhuǎn)化的情形。 第二節(jié) 犯罪的分類 本節(jié)考點與命題模式分析： 。 刑事違法性的實質(zhì)就是社會危害性。如果某種行為根本不可能侵害或者威脅法益，不管其內(nèi)心多么邪惡，也不具有刑法意義上的社會危害性。 【知識要點】 第13條本文部分從正面界定何為犯罪，“但書”部分從反面強調(diào)何種行為不是犯罪。 第二章 犯罪概說 基本要求： 了解：犯罪的分類。 (2)行為時的法律認(rèn)為是犯罪，而刑法不認(rèn)為是犯罪的，適用刑法，即不追究刑事責(zé)任，刑法具有溯及力。 ：從舊兼從輕原則 【相關(guān)法條】 第十二條 中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。 選項中，對在我國領(lǐng)域內(nèi)實施的綁架行為，適用屬地原則管轄。即使約翰果真進(jìn)入中國境內(nèi)實施犯罪行為，也不能適用中國刑法對僅僅實施教唆行為的湯姆追究刑事責(zé)任 。本題要點說明：A選項中的犯罪發(fā)生于中國領(lǐng)空，我國適用屬地原則管轄。 ，不適用刑法典。 ，并提供給M國情報部門。 、毀棄美國人湯姆的大量信件，情節(jié)嚴(yán)重的。而劫持國家航空器的行為不屬于國際公約規(guī)定的普遍管轄的范圍，只能按照其他原則判斷是否具有管轄權(quán)。我國對此案適用屬地管轄。后來A進(jìn)入我國，我國對此案具有管轄權(quán)，適用普遍管轄權(quán)原則。 【活學(xué)活用9】關(guān)于刑事管轄權(quán)，下列說法正確的是（） 。 、所犯之罪屬于重罪之外，還要求犯罪地的法律也認(rèn)為是犯罪。B選項正確。此外還要注意，在犯罪未完成形態(tài)中，行為人希望結(jié)果發(fā)生地或者結(jié)果可能發(fā)生地在我國的，也認(rèn)為犯罪地在我國，適用屬地管轄。對湯姆的殺人行為不適用中國刑法 ，定罪量刑的依據(jù)是中國締結(jié)或者參加的國際條約 ，即使按照中國刑法的規(guī)定，該罪的最低刑為3年以上有期徒刑，也可能不適用中國刑法 解析： 本題主要考核刑法空間效力的判斷。 注意： ，但可能罪名不同；即國際公約或者國際條約的內(nèi)容不能成為法院判案的依據(jù)（有別于民事案件）。 （2）外國人在國外實施的危害中國國家和公民利益的犯罪（保護(hù)管轄） 【相關(guān)法條】 第八條 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。 （二）國外犯 所謂國外犯，簡單說，就是發(fā)生在我國領(lǐng)域之外的犯罪，這類犯罪實際上包括三類： （1）中國公民在國外實施的犯罪（屬人管轄） 【相關(guān)法條】 第七條 中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。不屬于屬地原則的例外，只是刑法典的例外。后者是對犯罪的外國人附加適用的一種刑罰，適用前提之一是對其犯罪行為具有管轄權(quán)。 （3）未完成形態(tài)：行為地與行為人希望結(jié)果發(fā)生之地、可能發(fā)生結(jié)果地，都是犯罪地。 （2）凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，不管其航行或者停放在何處，適用我國刑法。即，一般情況下，只要發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的犯罪，就適用我國刑法。 凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。 本節(jié)考題簡單，直接考核法條，基本屬于考生必得分。要點是旗國主義、共犯和未完成形態(tài)情形的屬地管轄問題。 （2）量刑，重在犯罪情節(jié)，兼及人身危險性,罪質(zhì)只在極個別情況下，才對宣告刑的選定起絕對決定作用。 【知識要點】 ，也即刑法面前人人平等的原則，意味著刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴(yán)格適用。 ，這種立法體例不符合罪刑法定原則對明確性的要求。所以，刑法第238條組織他人賣淫罪中的“他人”可以縮小解釋為女性?！钡?3條規(guī)定中“在法定刑以下判處刑罰”中的“以下”不包括本數(shù)。這是一種縮小解釋，不違反罪刑法定原則 ，將自動取款機解釋為金融機構(gòu)也屬于擴大解釋 ：“依法被關(guān)押的罪犯，有下列破壞監(jiān)管秩序行為的，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑……”其中的“罪犯”解釋為包括犯罪嫌疑人和被告人，屬于擴大解釋 【活學(xué)活用5】關(guān)于刑法的解釋，下列說法錯誤的是（ ） ：“司法工作人員……或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑……”其中的“證人”解釋為包括被害人，屬于當(dāng)然解釋。D選項正確。B選項錯誤。 1.“婦女”是與“男人”相對的概念，其含義不可能包含男人。 （2）倒賣車票、船票罪：“倒賣”是指先購入后出售的行為。 “出賣”“出售”、“銷售”用語是指將某物品有償轉(zhuǎn)讓給對方，而不包含收購、收買、購買等內(nèi)容，因為這些條文規(guī)定的犯罪要么僅指有償轉(zhuǎn)讓給對方的行為（單純購買不構(gòu)成犯罪），要么把收買等行為單獨規(guī)定在條文中（如非法收購、運輸、出售珍貴瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪）或者成立其他犯罪（如出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪與非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪）。 。在本來的意義上，兇器是指性質(zhì)上的兇器，即其用途和存在意義就在于殺傷人的器械，例如槍支、管制道具等。A選項錯誤。不能在形式上認(rèn)為，公私財物包括自己和他人的財物，進(jìn)而認(rèn)為將公私財物解釋為他人的財物屬于縮小解釋。 （8）歷史解釋：例如1997年刑法修改把私自開拆、隱藏、毀棄郵件、電報罪從瀆職罪中調(diào)整到侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪所帶來的解釋結(jié)論變化。 （6）補正解釋：刑法條文表述有明顯錯誤，只有通過補正來闡明其真實含義。 （5）反對解釋：根據(jù)刑法條文的正面表述，推導(dǎo)出其反面含義。 例如，刑法規(guī)定的“三次以上的”，當(dāng)然包含5次等。把侮辱尸體罪中的“尸體”解釋為包括骨灰，屬于類推解釋。 再如，刑法第241條中的“性關(guān)系”僅指性交行為。 ：文理解釋與論理解釋。所以第三句錯誤。刑法不允許類推解釋，那么無論是學(xué)理解釋，還是司法解釋、立法解釋都不得違背這一法則。 ，其享受的權(quán)限不同。②當(dāng)然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進(jìn)行類推解釋。 （2）立法機關(guān)進(jìn)行立法和法律解釋的時候，扮演了不同的角色，對其限制不同。碰巧從樓下經(jīng)過的蕭某被其中一個西瓜砸死，但不能證明是誰扔的西瓜將其砸死。 本題正確答案為D。 、乙兩人發(fā)現(xiàn)草叢中獵物旁邊還有小孩，仍然開槍，結(jié)果導(dǎo)致小孩死亡的： （1）在甲、乙兩人存在共同故意的情形，無論誰導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生，無論能否查清誰的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，根據(jù)“部分實行全部責(zé)任”原則，兩人都成立故意殺人罪（既遂）共犯（間接故意）。ABC選項錯誤，D選項正確。 。 。在小孩身上，只有一個彈孔，甲、乙所使用的槍支、彈藥型號完全一樣，無法區(qū)分到底是誰所為。該原則僅僅針對案件證據(jù)和事實的判定，不適用于刑法的解釋。 本題正確答案為C。所以 C 選項正確。而行政法規(guī)等只是行政機關(guān)指定的規(guī)范性法律文件，不能作為刑法的淵源。民主主義是罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)，這意味著法律要反映國民意志，但刑法的淵源只能是國民意志以立法方式并按照法定程序表現(xiàn)出來，即只能是最高立法機關(guān)立法活動的產(chǎn)物。 （3）禁止不確定刑。 明確性的實現(xiàn)與刑法條文字?jǐn)?shù)的多少無關(guān)，與分則條文中罪狀的規(guī)定模式無關(guān)，與司法解釋確定的罪名是否準(zhǔn)確或者科學(xué)也無關(guān)。但刑法理論允許有利于行為人的類推解釋，例如刑法第67條第2款規(guī)定“被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論”，其中“被采取強制措施的犯罪嫌疑人……”可以解釋為包括被行政拘留的行為人。 注意：下列做法違反禁止事后法的原則： （1）對行為時并未禁止的行為科處刑罰； （2）對行為時雖有法律禁止但并未以刑罰禁止(未規(guī)定法定刑)的行為科處刑罰； （3）事后減少犯罪構(gòu)成要件而增加犯罪可能性； （4）事后提高法定刑； （5）改變刑事證據(jù)規(guī)則，事后允許以較少或較簡單的證據(jù)作為定罪根據(jù)。 注意：刑法的這一特征有別于民事法律。 （2）尊重人權(quán)主義：為了不限制國民的行為與創(chuàng)造欲望，事先規(guī)定犯罪與刑罰的內(nèi)容，可以促使國民預(yù)測自己行為的法律效果，從而維護(hù)人權(quán)。 【知識要點】 （一）思想基礎(chǔ) ：法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。 本節(jié)考點考試題目理論性較強，往往結(jié)合其他知識點加以命題，需要考生理清線索。這一內(nèi)容屬于記憶性的，考生多加留意即可。常見考法是題目給出12段材料，然后要求考生加以評析。這種題目主要考核罪刑法定原則的理解，涉及罪刑法定原則的思想基礎(chǔ)與基本內(nèi)容。刑法的目的在于保護(hù)法益，犯罪的本質(zhì)就是侵犯法益。 四、刑法的機能 刑法的任務(wù)是刑法實際承擔(dān)的職責(zé)，刑法的機能是刑法顯示以及可能發(fā)揮的作用。 ：保護(hù)法益涉及個人法益、國家法益和社會法益。修訂的指導(dǎo)思想：制定一部有中國特色的統(tǒng)一的比較完備的刑法典；保持刑法的連續(xù)性與穩(wěn)定性；對原來籠統(tǒng)的規(guī)定盡量做出具體的規(guī)定。 理解：刑法的機能、罪刑法定原則、罪刑相適應(yīng)原則。例如，部分犯罪共同說的原理替代傳統(tǒng)的完全犯罪共同說理論，就是刑