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民事訴訟法自考復習資料-wenkub.com

2025-04-29 04:30 本頁面
   

【正文】 如果基層單位或單位代表及其他見證人,不愿在送達回證上簽字或蓋章,由送達人在送達回證上記明。在某些家庭糾紛或離婚案件中,受送達人不在,不宜由對方當事人或在該糾紛中與受送達人處于對立關系的同住成年家屬簽收。受送達人有訴訟代理人的,可將訴訟文書交給訴訟代理人簽收?!局苯铀瓦_】:法院派專人將訴訟文書直接交給受送達人。當事人因不可抗拒的事由或其他正當理由耽誤期限,在障礙消除后10日內,可申請順延期限,是否批準,由法院決定。(2)期間屆滿的最后一日是節(jié)假日,以節(jié)假日后的第一日為期間。(不得隨意變更)(2)指定期間:法院根據(jù)案件的具體情況依職權指定期間。期日是一點。是法官認定事實的行為規(guī)范。證明力原則:(1)國家機關、社會團體依職權制作的公文書證證明力大于其他書證。【證據(jù)審查與判斷的原則方法】:逐項審查與判斷綜合審查與判斷下列證據(jù)不能單獨認定:(1)未成年人所作與其年齡與智力不符的證言(2)與一方當事人或代理人有利害關系的證人出具的證言(3)存有疑點的視聽資料(4)無法與原件、原物核對的復印件、復制品(5)無正當理由未出庭作證的證人證言一方當事人提出證據(jù),對方有異議,但沒有足夠反駁的相反證據(jù),法院認定其證明力:(1)書證原件或與書證原件核對無誤的復印件、照片、副本、節(jié)錄本。證人證言質證,證人出庭作證,接受問詢?!举|證】:法官的主持下,雙方當事人就證明材料的客觀性、關聯(lián)性、合法性及其證明力有無與大小進行質疑、說明、對質與辯駁的訴訟活動。程序:依申請的證據(jù)保全程序。人民法院制定。期限內不提交,視為放棄。[1]涉及可能有損國家利益、社會公共利益或他人合法權益的事實。[1]申請調查收集的證據(jù)屬于國家有關部門保存并須法院依職權調取的檔案材料。(8)醫(yī)療行為侵權,由醫(yī)療機構就醫(yī)療行為與損害結果間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯負證明責任。(4)因建筑物或其他設施以及建筑物上擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟,由所有人或管理人對其無過錯承擔證明責任。法院更具公平和誠實信用原則確定證明責任的分配。沒有證據(jù)或證據(jù)不足時,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。否認該權利或法律關系存在的對方當事人,就欠缺一般要件事實,即阻礙權利或法律關系發(fā)生的實施,負證明責任。能否預先分配不同?!咀C明責任與提供證據(jù)責任】:承擔責任原因不同。(3)自認不同于對訴訟請求的承認,自認是認案件事實,訴訟請求承認是對訴訟請求。預決的事實:已為法院或仲裁機構發(fā)生法律效力的裁判或裁決所確認的事實。證據(jù)事實:證明證據(jù)是否自身真實。該事實對與正確處理訴訟具有法律意義。內容客觀性制作時間特殊性:除訴前證據(jù)保全制作的勘驗筆錄外,其他都是在訴訟程序開始后才制作的。兩面性:當事人了解最清楚;但會作有利的自己的敘述。不能正確表達意志的人,不能作為證人。信息量大,內容豐富生動逼真,易于保存具有較大準確性和真實性【證人證言】:證人:了解案件事實,并出庭作證或向法院提供證詞的人。【物證與書證的區(qū)別】:證明方法不同:物證外部屬性、書證思想內容證明。(土地使用權證、房產證、結婚證)(2)一般書證:對形式、程序沒有特定要求。(2)報道性書證:記載一定事實,但不以民事權利義務關系為內容的書證。【書證】:以書面文字、符號、圖形等所記載的內容或表達的含義來證明民事案件事實的證據(jù)。(1)使用時必須保證每個間接證據(jù)本身真實可靠?!局苯幼C據(jù)與間接證據(jù)】:訴訟證據(jù)與待證事實之間關系。(3)方便法院作出裁判。反證目的削弱和動搖本證的證明力。(2)程序的合法性:法定程序與調查、收集、提交的證明材料才能成為訴訟證據(jù);證明材料轉化為訴訟證據(jù)的程序符合法律規(guī)定。離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的意外,仍應出庭,確實困難無法出庭,向法院提交書面意見。委托人與訴訟代理人協(xié)商可對訴訟代理權限進行變更,擴大、縮小或事項增減,時間延長縮短。有權拒絕委托人無理要求,必要時可終止訴訟關系。申請回避、提出管轄權異議、申請新證人到場陳述案情、收集提哦那個證據(jù)、進行質證和辯論。委托訴訟代理權的產生基于委托人授予代理權的意思表示。無訴訟行為能力的當事人事先沒有確定監(jiān)護人,或雖有監(jiān)護人但監(jiān)護人不能行使代理權,而其他具有監(jiān)護資格的人對應由誰擔任法定訴訟代理人不能協(xié)商。法定訴訟代理人范圍限于對當事人享有親權和監(jiān)護權的人法定訴訟代理人的代理權是一項權利也是義務。辯護人:自己名義參加訴訟,中立性。服務對象不同:代理人:原告、被告和第三人;辯護人:公訴案件的犯罪嫌疑人、被告人和刑事自訴案件被告人。參加方式不同:無:申請或法院通知;有:起訴【訴訟代理人】:依照代理權,以當事人名義代為實施或接受訴訟行為,從而維護該當事人利益的訴訟參加人。(3)無上訴權,一審判決其承擔實體義務時,享有上訴權。(2)產品質量糾紛,對原告與被告以外的人,證據(jù)已證明其已經提供合同約定或符合法律規(guī)定的產品,或案件中當事人未在規(guī)定質量異議期內提出異議的,或作為收貨方已經認可該產品質量的人,不得作為無獨立請求權的第三人參加訴訟?!緹o獨立請求權的第三人】:對原告、被告雙方爭議的訴訟標的滅有獨立請求權,但案件處理結果可能與其有法律上的利害關系而參加訴訟的人?!居歇毩⒄埱髾嗟牡谌恕浚寒斒氯藸幾h的訴訟標的有獨立請求權而參加訴訟的人?!镜谌说奶卣鳌浚阂宰约好x進行訴訟;受法院裁判約束;訴訟行為在一定程度上影響訴訟法律關系的發(fā)生、改變或消滅。其執(zhí)行力給予本案當事人,未參加登記的權利人只有預決的效力,不能直接申請執(zhí)行,但在訴訟期間內提出訴訟,認定其請求成立,給予經濟考慮,可裁定適用已作出判決、裁定?!敬砣嗽V訟種類】:訴訟標的共同的代表人:具有共同訴訟標的的一方或雙方當事人人數(shù)眾多,由其推選代表人代表同方全體當事人進行訴訟,法院就本案判決對全體當事人發(fā)生效力。參加訴訟目的不同。代理人,不是當事人,對標的無利害關系?!敬砣嗽V訟與訴訟代理制度】:產生根據(jù)不同。普通共同訴訟,一人行為獨立?!驹V訟代表人】:當事人一方或雙方人數(shù)眾多,由該群體中的一人或數(shù)人代表群體起訴或應訴,法院裁判對該群體所有成員均有約束力。是否必須合并審理。必要:共同權義關系。法院認為可合并審理當事人同意合并審理共同訴訟人只對自己實施的訴訟行為負責,其中任何一個共同訴訟人行為對其他共同訴訟人不發(fā)生法律效力。人民法院認為可以合并審理并經當事人同意。(8)共有財產受到他人侵害、部分共有權人起訴,其他共有權人應當列為共同訴訟人。(共同共有人共有財產被侵犯;因連帶債權或連帶債務而產生的訴訟)共同訴訟人的權利義務,基于同一事實或法律原因產生。(3)訴訟中,法院將分別提起的訴訟合并審理。原告兩人以上:積極的共同訴訟被告兩人以上:消極的共同訴訟雙方均兩人以上:混合的共同訴訟。變更法律后果不同。【訴訟權利義務承擔與非正當當事人更換】:均屬于當事人變更范疇,權利義務承擔屬于法定當事人變更,而非正當當事人的更換屬于任意的當事人變更。訴訟權利義務承擔基于一方當事人實體權利義務的轉移。非人身關系訴訟的當事人死亡,由死亡當事人的遺產繼承人承擔其訴訟權利義務。不愿參加訴訟居于被告地位,法院命令其參加。【非正當當事人】:當事人適格有欠缺的當事人?!驹V訟實務中正當當事人的確定】:個體工商戶、農村承包經營戶、合伙組織雇傭人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產經營活動中造成損害的,其雇主是當事人。遺產管理人、遺囑執(zhí)行人以及破產程序中的清算組織?!井斒氯说脑V訟義務】:依法行使訴訟權利遵守訴訟秩序、法庭指揮、尊重當事人和其他參與人的訴訟權利。與民事行為能力相連,具有訴訟能力是訴訟行為有效的條件。【非法人團體訴訟權利能力】:合法成立有一定組織機構有自己的財產不具備法人資格?!咀匀蝗说脑V訟權利能力】:未出生胎兒:胎兒可做當事人起訴,其母為法定代理人。民事權利能力是成為民事法律關系中權義所歸屬的主體必要的法律資格。(1)以自己名義起訴應訴(2)必須是向人民法院請求解決民事糾紛或保護民事權益的人及其向對方。異議成立,作出裁定,移送法院。提出管轄權異議時間須在交答辯狀期間。本案當事人。管轄權轉移調解級別管轄,上下級法院進行。下級管轄權移交給上級:上級決定調上來審,下級報請上級審。【指定管轄】:上級法院依法以裁定方式指定其轄區(qū)內下級法院對某具體案件行使管轄權。【裁定管轄】:法院裁定確定訴訟的管轄法院——補償法定管轄。自然資源開發(fā)勘探,涉外,中國法院專屬管轄。(1)港口進行貨物裝卸、駁運等作業(yè)中發(fā)生糾紛。海難救助費用糾紛:救助地或被救助船舶最先到地共同海損分擔:船舶最先到達地、共同海損理算地或航程終止地法院管轄。(1)侵權行為實施地(2)侵權結果發(fā)生地(3)被告住所地(4)產品侵權:產品制造地、產品銷售地、侵權行為地、被告住所地法院(5)網絡侵權:侵權行為地或被告住所地。[4]財產租賃合同、融資租賃合同:租賃使用地[5]補償貿易合同:接受投資一方主要義務履行地[6]借款合同:貸款方所在地為合同履行地[7]證券回購合同:交易場所內;最初付款一方所在地[8]名稱與內容不符合同:以合同權義關系確定合同性質與履行地。(均為共同管轄)一般合同糾紛訴訟:由被告或者合同履行地法院管轄(合同標的物交付地點)(1)合同履行地在合同中明確規(guī)定(2)給付貨幣,接受貨幣方所在地(3)交付不動產,不動產所在地(4)其他標的,履行義務一方所在地。(9)不服指定監(jiān)護或變更監(jiān)護關系的案件,由被監(jiān)護人住所地法院管轄(10)對沒有辦事機構的公民合伙、合伙型聯(lián)營體提起訴訟,由被告注冊登記地法院管轄,沒有登記的,幾個被告不同轄區(qū),均可管轄。原告就被告(1)被告住所地法院管轄(2)住所地與經常居住地不一致,由經常居住地法院管轄(3)法人或其他組織,由被告住所地管轄(4)統(tǒng)一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的,均有管轄權。**省市自治區(qū)、經濟特區(qū)中院受理(青島、大連):專利申請公布后,專利權授予前使用發(fā)明、實用新型、外觀設計費用糾紛、專利侵權糾紛案件、轉讓專利申請權或專利權的合同糾紛。(2)案件的繁簡程度:(3)案件影響范圍(4)訴訟金額大小各級法院第一審案件:(1)基層人民法院:基層單位,主要任務審理各類第一審案件。合并管轄:對某個案件有管轄權的人們法院,可一并審理與該案有牽連的其他案件?!竟茌牶愣ā浚涸嫫鹪V時,若受法院依民事訴訟法規(guī)定享有對本案的管轄權,此后不論確定管轄的事實在訴訟中發(fā)生何種變化,均不影響受訴法院對本案所享有的管轄權。特殊類型案件【民事訴訟主管范圍】:民法:合同、侵權、著作權、專利權、名譽權、肖像權婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法:離婚、追索撫養(yǎng)費、財產繼承、解除收養(yǎng)關系商法:票據(jù)、股東權益、海商經濟法:環(huán)境污染引起的賠償糾紛、不正當競爭行為勞動法:企業(yè)開除、辭退員工、履行勞動合同法律規(guī)定的其他案件:選民資格、宣告公民死亡、失蹤、認定有無民事行為能力、認定財產無主。(1)回避申請、順延耽誤訴訟期間的申請(2)督促程序中債務人發(fā)出支付令(3)發(fā)出執(zhí)行令、扣押令、搜查令決定+命令民事裁判權:就案件實體和程序問題作出處分的權利(核心和基本)主持調解權。調查取證權:一般無需主動調查,涉及到有損國家利益、公共利益和他人合法權益的事實以及涉及職權追加當事人、訴訟中止、訴訟終結、回避等與實體無關的程序事項時法院應依職權主動收集證據(jù)。審判權運行程序性?!久袷聦徟袡唷浚簩徟袡C關代表國家依法對民事權益爭議案件和非權益爭議案件進行審理和裁判的權力。最高法院審理的民事案件,一審終審。(人大及其常委會制定法律)根據(jù)當事人申請,可不公開,不申請的仍應公開:(1)離婚案件(2)商業(yè)秘密不公開審理案件,法院仍應公開判決。審判應當向公眾包括媒體公開。庭長由院長決定,其他人員由庭長決定。在一個審判程序中參與過本案審判工作的審判人員,不得再參與該案其他程序的審判?!净乇苤贫取浚簩徟腥藛T及其他參與人員(書記員、翻譯員、勘驗人、鑒定人)如果與本案存在一定利害關系,應退出案件審理的制度?!九銓徶贫取浚簩徟袡C關吸收法官以外的社會公眾參與案件審判的制度。合議庭和審判委員會關系:(1)審判委員會對法院內部審判工作實行集體領導的組織?!竞献h庭與院長、庭長和審判委員會的關系】:院長、庭長與合議庭是監(jiān)督、指導關系?!竞献h庭內部關系】:對外代表人民法院行使審判權。法院審理二審民事案件,由審判員組成合議庭。(4)除了適用簡易程序審理案件外,普通民事案件皆因以合議制進行審理。(2)判斷證據(jù)時,實事求是,不得對當事人出示的證據(jù)任意加以取舍和否定。(2)不得濫用訴訟權利,故意拖延訴訟(3)不得在民訴中作虛假陳述,影響法院對案件事實的準確判斷。(1)根據(jù)需要和可能對當事人進行調解。(7)幾個法院管轄權,當事人有權選擇。(2)訴訟開始后,原告可撤回放棄權利,被告可反訴保護自己實體權利。當事人處分的對象既包括民事權利,也包括民事訴訟權利。確立當事人的辯論權辯論權內容廣泛:(形式or程序)辯論的形式和方式多樣性(口頭or書面)(自己or委托)辯論貫穿于民事訴訟全過程(開庭審理的質證和法庭辯論最集中體現(xiàn))適用:法院保障各方當事人充分平等地行使辯論權將辯論與辯護分開:(1)主體不同:辯論雙方當事人;辯護:犯罪嫌疑人
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