【正文】 【操作指引】需要注意的是，由于勞動法并未規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)后勞動合同是解除還是終止，導(dǎo)致司法實踐中無法可依，司法解釋規(guī)定因企業(yè)破產(chǎn)的，勞動合同屬解除而非終止，可最大限度的保護勞動者的利益，勞動者可因此而獲得解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。公司破產(chǎn)，老劉也成了失業(yè)者。新施行的《破產(chǎn)法》明確將“應(yīng)當支付給職工的補償金”列入第一清償順序，充分體現(xiàn)了保護弱勢勞動者的合法權(quán)益的立法精神。15．企業(yè)破產(chǎn)與經(jīng)濟補償?shù)膬?yōu)先受償《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第五十六條規(guī)定，因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動合同，勞動者依法或者依據(jù)勞動合同對企業(yè)享有的補償金請求權(quán)，參照企業(yè)破產(chǎn)法第三十七條第二款第（一）項規(guī)定的順序清償。實踐中有很多勞動者勞動合同解除或終止后往往一走了之，不履行工作交接的義務(wù)，這時候用人單位可暫不予支付經(jīng)濟補償。對低端勞動者則沒有這個限制。二人同一天被解除勞動合同，假設(shè)解除勞動合同時深圳上年度職工平均工資為3000 元，因張某月工資為8000 元，尚未達到深圳上年度職工平均工資的三倍9000 元，因此其解除勞動合同經(jīng)濟補償為8000 元20 個月＝16 萬。《勞動合同法》第四十七條第二款規(guī)定，勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。《勞動合同法》對該兩種情形經(jīng)濟補償已經(jīng)不再設(shè)定限額。但《勞動合同法》并未限制合同雙方當事人在勞動合同中約定用人單位違反勞動合同的違約責任，用人單位支付違約金的情形可由雙方自由約定，不受服務(wù)期協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議這兩種情形的限制?！韭蓭熢u析】本案中物業(yè)管理公司與鄭某的勞動合同于2004 年12 月31 日期滿，物業(yè)管理公司在2004 年11 月30 日辭退鄭某，顯然屬于違約行為，同時也是違法解除勞動合同行為，雙方在合同中約定了合同期內(nèi)一方違反合同的應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金5000 元屬于雙方真實意思的表示，因此勞動爭議仲裁委員會裁決被訴人在裁決書生效之日起十日內(nèi)一次性支付鄭某經(jīng)濟補償金7200 元和違約金5000 元。” 鄭某于當日正常工作完并在總務(wù)科辦理了離職手續(xù)后離開被訴單位，物業(yè)管理公司未支付鄭某經(jīng)濟補償金。請給予辦理。但對于過高的違約金，當事人可以請求減少。12．經(jīng)濟補償金違約金的同時適用經(jīng)濟補償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經(jīng)濟上的補助，是用人單位對符合特定情況下的勞動者支付的類似于補償性質(zhì)的款項。（2）但如果勞動者與用人單位簽訂的協(xié)議中已明確告知國家法律法規(guī)對經(jīng)濟補償?shù)挠嬎惴椒ê陀嬎銟藴?，勞動者明知協(xié)議所約定的補償金額與法定標準有出入仍自愿同意簽訂協(xié)議的，即使補償?shù)臉藴始皵?shù)額低于法律或法規(guī)規(guī)定，應(yīng)當視為勞動者對自己權(quán)利的自行處分，勞動者按協(xié)議領(lǐng)取經(jīng)濟補償金后反悔的，應(yīng)當駁回其訴求。從以上條件可知，勞動合同解除或者終止后，用人單位未依照法律規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，勞動者不能直接申請仲裁或起訴要求用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準加付賠償金，應(yīng)當通過行政救濟途徑主張該權(quán)利。（三）特殊情況下的勞動合同終止：（1）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（2）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（3）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同期限屆滿終止的；（4）固定期限勞動合同到期，用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止勞動合同的。（4）個人按國家和地方政府規(guī)定比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險金、基本養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時應(yīng)予以扣除。（2）考慮到個人所得一次性經(jīng)濟補償收入數(shù)額較大，而且被解聘的人員可能在一段時間內(nèi)沒有固定收入，因此，對于個人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，可視為一次取得數(shù)月的工資、薪金收入，允許在一定期限內(nèi)進行平均。根據(jù)上述規(guī)定，在法定情形下，勞動者可同時向用人單位請求經(jīng)濟補償金與賠償金，經(jīng)濟補償金與賠償金可以并存。違反《勞動法》有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法(勞部發(fā)〔1995〕223 號)第二條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失：（1）用人單位故意拖延不訂立勞動合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動合同以及勞動合同到期后故意不及時續(xù)訂勞動合同的；（2）由于用人單位的原因訂立無效勞動合同，或訂立部分無效勞動合同的；（3）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的；（4）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同的。【操作指引】用人單位按應(yīng)付經(jīng)濟補償金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金適應(yīng)是有條件的，即必須在勞動行政部門責令用人單位限期支付的情況下，用人單位仍逾期不支付的情形下才適應(yīng)。勞動合同法環(huán)境下額外經(jīng)濟補償金是否繼續(xù)適用《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994] 481 號）第十條規(guī)定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)?，除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。5．經(jīng)濟補償能否分期支付《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā) [1994]481 號）第二條規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟補償金，由用人單位一次性發(fā)給。在向勞動者支付經(jīng)濟補償時，對上述六個月以上不滿一年的，按工作一年的標準計算，六個月以下的，經(jīng)濟補償按半個月工資標準計算?！静僮髦敢縿趧诱邞?yīng)當把握“本單位的工作年限”的含義，不是本單位的工作年限，一般不能夠計算進來。勞動者與用人單位未訂立勞動合同的，不影響工作年限的計算?！静僮髦敢抗べY是一個總額的概念，包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資?；竟べY僅僅是勞動者工資的一部分，顯然不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)，而實發(fā)工資并不能真實體現(xiàn)勞動者的工資水平，比如用人單位不按規(guī)定支付加班費、克扣工資等違法行為都可導(dǎo)致實發(fā)工資低于勞動者實際的工資，顯然也不能作為經(jīng)濟補償?shù)挠嬎慊鶖?shù)?；竟べY通常是用人單位給勞動者設(shè)定的底薪，一般未包括加班工資、津貼、補貼、福利待遇等。計算經(jīng)濟補償金的“工資”標準如何確定？實踐中很多用人單位在計算經(jīng)濟補償時，以勞動者的最低工資或基本工資作為計算基數(shù)，損害了勞動者的合法權(quán)益。勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作，用人單位解除勞動合同的；勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作，用人單位解除勞動合同的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議，用人單位解除勞動合同的；用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整，依法裁減人員的；用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，依法裁減人員的；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員，用人單位依法定程序裁減人員的；其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，用人單位依法定程序裁減人員的。若遲疑不決，對公司及個人均無好處。實際上，解雇員工最好的方式是讓他自己提出辭職。三、承諾做不到的事在辭退員工時，有些人往往會過分安慰被解雇者，比如，你還年輕，出去很容易找到工作；又如“其實我也覺得這個決定不妥”、“我也不想讓你走”之類，記住你是代表公司宣布辭退決定的，說這話幫不了他，反而讓他心存讓企業(yè)收回成命的幻想，這不利于他坦然接受被裁員的現(xiàn)實。最好控制在15－20 分鐘之內(nèi)，把辭退的原因解釋清楚即可。而工資性收入應(yīng)當包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。其標準還是根據(jù)工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月的工資的經(jīng)濟補償，工作年限滿6 個月不滿一年的，按一年的標準發(fā)放，不滿6 個月的按半年算，支付半個月工資的經(jīng)濟補償。?? 因用人單位被依法宣告破產(chǎn)而終止勞動合同的；?? 因用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而終止勞動合同的；法定補償金公式：工作年限月工資5. 勞動合同期滿，勞動者同意續(xù)訂勞動合同而用人單位不同意續(xù)訂勞動合同，由用人單位終止固定期限勞動合同的，根據(jù)工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月的工資的經(jīng)濟補償，工作年限滿6 個月不滿一年的，按一年的標準發(fā)放，不滿6 個月的按半年算，支付半個月工資的經(jīng)濟補償。協(xié)商解除勞動合同的法定補償公式：工作年限月工資（月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前12 個月的平均工資）2. 勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的,根據(jù)工作年限，每滿一年發(fā)給相當于一個月的工資，不滿一年的按一年的標準發(fā)放。本證明一式兩份，勞動者簽名后自留一份；用人單位存一份。被通知方（簽名或蓋章）： 年 月 日終止、解除勞動關(guān)系證明書 （身份證號碼： ），性別： ，出生年月： 年 月 日，于 年 月 日到本公司工作，與本單位簽訂的最后一期勞動合同期限自 年 月 日至 年 月 日止，工作部門、崗位和職務(wù)為： ，本單位工作年限共計 年 月。A、根據(jù)《勞動合同法》第36條規(guī)定，雙方協(xié)商一致，由公司解除；B、根據(jù)《勞動合同法》第36條規(guī)定，雙方協(xié)商一致，由勞動者解除；C、根據(jù)《勞動合同法》第37條規(guī)定，由勞動者解除；D、根據(jù)《勞動合同法》第38條第 款第 項；E、根據(jù)《勞動合同法》第39條第 款第 項，由公司解除；F、根據(jù)《勞動合同法》第44條規(guī)定，依法終止；G、根據(jù)《勞動合同法》第 條第 款第 項；H、其他： 請你在 年 月 日前到所在部門辦理財物資料的交接等工作交接手續(xù)，并于辦理完交接手續(xù)的3天內(nèi)到綜合財務(wù)部辦理勞動合同終止相關(guān)手續(xù)，逾期不辦理手續(xù)者責任自負。七、本協(xié)議自甲、乙雙方簽字（蓋章）并加蓋甲方印章后生效； 本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。其中含：甲方應(yīng)支付乙方部分，共計 元。按公司規(guī)定，在 年 月 日前至綜合財務(wù)部辦理好移交、離職相關(guān)手續(xù)，包括以下工作項：（一）辦理薪酬、保險等結(jié)算手續(xù)。 特此通知。40 / 40附件一：勞動合同終止通知單勞動合同終止通知單 NO： 號 因勞動合同到期，已通知其于 年 月 日前到公司綜合財務(wù)部辦理勞動合同終止手續(xù)。第七章 附則第二十八條 本制度由綜合財務(wù)部進行起草與修訂，經(jīng)總經(jīng)理批準后發(fā)布。第二十四條 接收人、監(jiān)交人玩忽職守、知情不報，給公司造成經(jīng)濟損失的，按《員工獎懲管理制度》處理。(二） 離職者領(lǐng)取工資、享受福利待遇的截止日為雙方約定的移交手續(xù)結(jié)束日。第十九條 員工離職手續(xù)由離職者本人親自辦理，遇重病或其它特殊原因不能親自辦理時可委托其他人員代為辦理，但需出具書面委托書，責任仍由離職人負責。工作資料移交：原在職期間所產(chǎn)生或持有的所有文件資料（含電腦資料）、技術(shù)資料、項目資料、方案、計劃、檔案以及遺留工作事宜等；物品移交：公司配置的辦公用品；從公司或其他部門借出或領(lǐng)用的物品（勞動工具、公司各種證件等）；其他應(yīng)歸還公司的物品；財務(wù)移交：包括應(yīng)收應(yīng)付帳款清單，往來客戶清單，稅務(wù)發(fā)票情況，業(yè)務(wù)合同情況，公司領(lǐng)借款情況等；其他：除上述內(nèi)容外的其他應(yīng)移交事項。第五章 離職管理第十六條 員工離職情形均須由員工本人或者部門提出申請（《員工離職申請單》見附件四，《員工辭退（解雇）申請單》見附件五），并按照以下程序?qū)徟＃ㄈ?對員工作辭退處理由員工所在部門向綜合財務(wù)部提交《員工辭退（解雇）申請單》見附件五），按本制度第十六條規(guī)定程序?qū)徟笠詴嫘问酵ㄖ獑T工本人。（《離職員工溝通記錄