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正文內(nèi)容

北京大學(xué)20xx第二學(xué)期法律導(dǎo)論復(fù)習(xí)提綱-wenkub.com

2025-01-15 06:25 本頁(yè)面
   

【正文】 字面解釋就是按這個(gè)文字本身表現(xiàn)出的事實(shí)上的意思做的解釋。如果進(jìn)一步發(fā)展下去,既然都可能,這三個(gè)人都不能客氣,這個(gè)推論怎么樣?也可以反過來(lái),既然只是有可能,對(duì)他們都得客氣。傳統(tǒng)中最代表性的分類是分為學(xué)理解釋和有權(quán)解釋。第三個(gè)要點(diǎn),要搞清楚,我們的法律解釋主要的類別法律解釋有哪些種類,最粗范的劃分兩大類,正式解釋和非正式解釋,所謂正式解釋就是指有權(quán)解釋,有權(quán)解釋就是有解釋權(quán)的主體對(duì)法作的解釋。最高方面有點(diǎn)煩了,這種情況下,檢察機(jī)關(guān)要么都有解釋權(quán),要么都沒有解釋權(quán),起草和制定立法法方面,無(wú)論如何不給,于是都沒有。當(dāng)初起草制定立法法的時(shí)候,好長(zhǎng)一段時(shí)間里,草案稿由全國(guó)人大常委會(huì)和最高人民法院解釋,沒有給監(jiān)察機(jī)關(guān)解釋權(quán),之所以由全國(guó)人大常委會(huì)解釋,那是因?yàn)榉墒侨舜笾贫ǖ模痉C(jī)關(guān)解釋是因?yàn)檗k案遇到問題需要解釋法律。第二, 其他方面如果認(rèn)為必要可以向全國(guó)人大常委會(huì)提出法律解釋的要求,這就進(jìn)一步說法其他方面沒有解釋法律的權(quán)力。第二個(gè)要點(diǎn):解釋體制中國(guó)人過去講法律解釋講的亂糟糟的,分為三種,立法解釋,司法解釋,行政解釋,由誰(shuí)解釋就是什么解釋。搞清楚法律解釋,主要要搞清楚三個(gè)要點(diǎn):一個(gè)是為什么要有法律解釋?多方面原因,可以看藍(lán)色講義,主要意思是說,要把紙上的法律運(yùn)用到實(shí)際生活中去,往往需要用解釋作為銜接的方式。叫做坦白從寬抗拒從嚴(yán)。(三) 法治原則這里的法治原則指的是什么意思?主要是指運(yùn)用法律解決問題的過程中,要以法律為準(zhǔn)繩,這是什么意思呢?不能以特權(quán)、權(quán)力為準(zhǔn)繩,不能以其他因素為準(zhǔn)繩,就是以法律為準(zhǔn)繩,要做到這一點(diǎn),要有一個(gè)前提性條件,就是要尊重事實(shí),不是所有事實(shí),而是與案件相關(guān)的事實(shí)。西方人基本上做到了人人平等,我們還在走向平等。法律上要不要平等啊,法律面前平等是法律搞好了,每個(gè)人一樣的待遇,那么法律平身要不要平等呢,法律本身?不可能。如果說你講的憲政是人家意思上的憲政,那就不是我們的憲政,如果你要講,那就是西政,別整天講這種無(wú)聊的事。弱智。比如李雙江孩子的案子,媒體施加壓力就很大,如果司法機(jī)關(guān)不買媒體的賬,不聽輿論的招呼,可不可以啊,當(dāng)然可以,但是那會(huì)弄的很狼狽,所以媒體一介入,法官就發(fā)毛,獨(dú)立早不存在了,至少精神上不獨(dú)立了。拿英國(guó)來(lái)講,普通法院辦案是獨(dú)立了,但是如果案件繼續(xù)往上走,上訴申訴終審,英國(guó)議會(huì)可以最后拍板,議會(huì)是立法機(jī)關(guān)。在中國(guó)傳統(tǒng)條件之下,司法和行政通常是和為一體的,一個(gè)縣令是縣的最高行政長(zhǎng)官,也是那個(gè)縣最高的法律長(zhǎng)官,這種情況到了近現(xiàn)代當(dāng)然要發(fā)生變化,西方人在相對(duì)早一些的時(shí)候就追求司法獨(dú)立后來(lái)逐漸實(shí)現(xiàn)了司法獨(dú)立,近代以來(lái)是完全司法獨(dú)立了,中國(guó)在1949年共和國(guó)成立以后,司法獨(dú)立也還是經(jīng)過了一個(gè)演變的過程,到了最近三十年,司法獨(dú)立逐漸成型。法的效力,還有時(shí)間效力、空間效力等,一些法還具有跨境的效力。法不是憑空產(chǎn)生的,其來(lái)自于生活,來(lái)自于半成品。第三,資源性法律淵源。三、法的淵源法的淵源應(yīng)是指法的來(lái)源,而非法的形式,即法的效力及外部形態(tài)。刑法有待改造的任務(wù)還是很繁重的。在社會(huì)法的語(yǔ)境中,“全球一體化”表現(xiàn)得更加突出。(五)社會(huì)法社會(huì)法在法律體系中是作為新成員存在的,120世紀(jì)之交產(chǎn)生并在二戰(zhàn)而后蓬勃發(fā)展。民商法在中國(guó)也是古已有之,但是在古代很不發(fā)達(dá),在是最近幾年有相當(dāng)快速的發(fā)展。中國(guó)法治發(fā)達(dá),行政法就發(fā)達(dá)。只有注意這兩個(gè)要素的統(tǒng)一,這個(gè)行政法才是現(xiàn)代意義上完整的行政法。(一)憲法今天中國(guó)的憲法部門是一個(gè)由十種左右的憲法性法律所構(gòu)成的法律群體:以中華人民共和國(guó)憲法為核心,以組織法、選舉法、立法法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法,有關(guān)公民基本權(quán)利和義務(wù)的法,比如婦女權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、殘疾人保護(hù)法、老年人保護(hù)法、青少年保護(hù)法,授權(quán)法,國(guó)旗國(guó)徽國(guó)籍法,專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、大陸架,領(lǐng)海毗連區(qū)法等為成員。但是在涉及國(guó)家主權(quán)問題,還是按情況辦,其實(shí)就是以我為主的雅化。(七)其他經(jīng)濟(jì)特區(qū)的法規(guī)授權(quán)法規(guī)特別行政區(qū)所立之法國(guó)際條約(1)我國(guó)參與締結(jié)的或者事后承認(rèn)的這樣一些國(guó)際條約,在我們國(guó)家都有法律效力,在我們這里也有效,從這個(gè)意義上講,我們參與締結(jié)的或事后承認(rèn)的國(guó)際條約也屬于我們自己的法律形式的組成部門,兼具國(guó)際法和國(guó)內(nèi)法,這兩種角色。還有政府職權(quán)職責(zé)范圍內(nèi)的事項(xiàng)。歸國(guó)務(wù)院管的其他機(jī)構(gòu)如中國(guó)證監(jiān)會(huì)、央行是不是行政職權(quán),可不可以制定行政規(guī)章?(同學(xué)們思考)(并非行政部門的,但有是行政職能的機(jī)構(gòu),所以他們制定的規(guī)范性文件可以視為規(guī)章)(2)地方政府規(guī)章,凡是有權(quán)制定地方性法規(guī)的政府都有權(quán)制定規(guī)章。規(guī)章有兩種形式的區(qū)分(1)國(guó)務(wù)院部門規(guī)章,是國(guó)務(wù)院所有的部委以及其他有行政職能的部門制定的。比如武裝、財(cái)政、語(yǔ)言文字。解決問題的范圍:民族自治權(quán)限范圍內(nèi)解決所有期望解決的問題。所有自治法規(guī)都需要經(jīng)過批準(zhǔn)才能生效。(五)民族自治法規(guī)所有民族自治地方都有權(quán)制定自治法規(guī),這里所說的所有民族自治地方,指的是哪些地方呢?哪些自治地方:自治區(qū)、自治州、自治縣自治法規(guī)有兩種具體形式:(1)自治條例是民族自治地方根據(jù)自治權(quán)制定的綜合的規(guī)范性法律文件;小憲法(2)單行條例是根據(jù)自治權(quán)制定的調(diào)整某一方面事項(xiàng)的規(guī)范性法律文件。地方性法規(guī)的制定不能同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸,否則無(wú)效。而行政法則只能規(guī)定行政方面的法律。所有的政府機(jī)關(guān)在法律和行政法規(guī)之間,在禮節(jié)上尊重法律,在現(xiàn)實(shí)上更看重行政法規(guī)。(3)行政法規(guī)是今天中國(guó)法的形式體系中連接憲法、法律和地方性法規(guī)、行政規(guī)章的一座橋梁。國(guó)務(wù)院部門沒有權(quán)力制定行政法規(guī)。法律解決問題的范圍是由立法法明文規(guī)定的。法律是今天中國(guó)除憲法以外,最重要的法,是中國(guó)的二級(jí)大法。還要知道它規(guī)定了哪些內(nèi)容。關(guān)于憲法的一些知識(shí)(1)共有幾部憲法?現(xiàn)行憲法是1982年的。比如國(guó)防、外交、法治等問題。中國(guó)今天的憲法指的是《中華人民共和國(guó)憲法》和它的修正案。一、當(dāng)代中國(guó)法的形式所有的法都有它的外部表現(xiàn)形式,這就是法的形式。司法方面;中國(guó)司法是弱勢(shì)的司法,突出的表現(xiàn)是司法不獨(dú)立。(二)中國(guó)法律難行之源中國(guó)法律本身不行,即立法不行;政府方面的原因;中國(guó)政府最大的立法主體,240多個(gè)法律絕大多數(shù)都是國(guó)務(wù)院提案的,而且國(guó)務(wù)院可以授權(quán)立法,可以接受備案。第五,看這個(gè)人語(yǔ)言文字中有沒有一種氣。第二個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是,看看他會(huì)不會(huì)使用“和”、“與”、“及”等常用連詞。什么是兩方面語(yǔ)言文字高手?(1)精通立法語(yǔ)言文字的高手(什么是立法語(yǔ)言文字)第一,立法語(yǔ)言文字不是文學(xué)語(yǔ)言文字。(三)要解決中國(guó)法律制度規(guī)模問題,必須實(shí)行政治體制改革。反過來(lái),以為人治就是沒有法律,有法也不依法事。三、澄清中國(guó)人的法治理念誤區(qū)(一)把法治理想化。法治是開放的,是一整套制度擺在那里,不是傳達(dá)完就鎖起來(lái)的機(jī)密。把以上幾個(gè)方面總結(jié)起來(lái),可以說這就是當(dāng)代人治的全部要義,同時(shí)也可以幫助我們把握法治的基本要義。其二,在法治條件下,像這么一個(gè)重大的,涉及那么多人的提升印花稅的事情,那是一定要反復(fù)開會(huì),在民主的陽(yáng)光的條件下解決問題,只有在人治或非法治條件下才暗箱操作。不排除少數(shù)學(xué)說走在前面,在基本上是落后貧困。日常生活中的用語(yǔ)進(jìn)入法律文本之后形成的概念,這些概念的含義同生活中的含義有的是一樣的,有的是不一樣的。但好多時(shí)候,法律概念很復(fù)雜。有的是公理性原則,有的是政策性原則,有的是具體原則和非具體原則?!币苑梢?guī)則表現(xiàn)出來(lái)的法律制度,往往有直接、間接的區(qū)分,有縱深的表現(xiàn)。比如以往的礦山安全法,就有這方面的規(guī)定,“處理礦山事故可以適用礦山方面的規(guī)章制度。義務(wù)性規(guī)則就是不能做什么,應(yīng)當(dāng)做什么。權(quán)利的任意性規(guī)范,只存在于同個(gè)人權(quán)利相聯(lián)系的權(quán)利中,而不是公職權(quán)力。任意性規(guī)范就是法律規(guī)范在實(shí)行時(shí),公民可以有一定的選擇。改革中國(guó)法律狀況,提升中國(guó)法律品質(zhì),就是改善這種情況。法律規(guī)范主要是以權(quán)利義務(wù)為主要內(nèi)容,同時(shí)它本身也是由幾個(gè)要素構(gòu)成的,這樣可以判斷我們的法律規(guī)范是否是完整的。(3)只要有法存在的一天,這個(gè)問題就會(huì)爭(zhēng)論下去。在關(guān)于法的本質(zhì)的各種說法,所謂的意志論是好長(zhǎng)時(shí)間里比較占主要地位的說法。中國(guó)人迄今為止,明明有法律形式,卻不能作為辦案的根據(jù),如憲法。不能反過來(lái)說凡是作為司法機(jī)關(guān)辦案根據(jù)的就是法。在英美法系中,判例能夠作為未來(lái)解決案件的根據(jù),這些國(guó)家的判例才被稱為判例法。法律中的權(quán)
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