【正文】 無論是法院還是當(dāng)事人和其他訴訟參與人，都應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為。 。 第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度 在解決經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，如果當(dāng)事人無法通過協(xié)商或調(diào)解解決爭議的，當(dāng)事人解決爭議的最主要的方式就是訴訟和仲裁。 1月 1日 1月 5日 1月 10日 1月 15日 [答疑編號 3945010703] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是訴訟時(shí)效中斷。 【例題 本題中，選項(xiàng) A屬于 義務(wù)人同意履行義務(wù)；選項(xiàng) B屬于當(dāng)事人一方提出請求；選項(xiàng) C是構(gòu)成訴訟時(shí)效中止的事由；選項(xiàng) D屬于提起訴訟。 多選題】甲向乙借款 1萬元，借款到期后甲分文未還，在訴訟時(shí)效期間內(nèi)發(fā)生的下列情形中，能夠產(chǎn)生時(shí)效中斷效果的是（ ）。 （普通合伙人） 代位權(quán)訴訟 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的 債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 當(dāng)事人一方提出請求 （ 1）當(dāng)事人一方直接向?qū)?方當(dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對方當(dāng)事人的； （ 2）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對方當(dāng)事人的； （ 3）當(dāng)事人一方為金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的； （ 4）當(dāng)事人一方下落不明，對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定。 （ 2）權(quán)利人向人民調(diào)解委員會以及其他依法有權(quán)解決相關(guān)民事糾紛的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體等社會組織提出保護(hù)相應(yīng)民事權(quán)利的請求，訴訟時(shí)效從提出請求之日起中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。本題中，乙出差遇險(xiǎn)雖屬不可抗力， 但沒有發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后 6個(gè)月內(nèi)，不能引起訴訟時(shí)效的中止。 2020年 8月，乙因出差遇險(xiǎn)無法行使請求權(quán)的時(shí)間為 20天。 （三）訴訟時(shí)效中止的時(shí)間 只有在訴訟時(shí)效的最后 6個(gè)月內(nèi)發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。 （二）訴訟時(shí)效 中止的事由 。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。本題中，甲在 2020年 3月 27日知道權(quán)利被侵害，因此訴訟時(shí)效期間為 2020年 3月 27日－ 2020年 3月 27 日。甲要求乙賠償損失的訴訟時(shí)效期間屆滿日是（ ）。 【考題 人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診的，從傷勢確診之日起算。 （二）訴訟時(shí)效期間 的起算 一般情況 訴訟時(shí)效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起開始計(jì)算 附條件的或附期限的債的請求權(quán) 從條件成就或期限界滿之日起算 定有履行期限的債的請求權(quán) 從清償期屆滿之日起算。經(jīng)過長時(shí)間的訪查，趙某于 2020年 10月 31日掌握確鑿證據(jù)證明將其打傷的是錢某。最長訴訟時(shí)效期間從權(quán)利 “ 被侵害 ” 時(shí)計(jì)算，而非從權(quán)利人 “ 知道或者應(yīng)當(dāng)知道 ” 之時(shí)起算。 舊） [答疑編號 3945010603] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點(diǎn)是訴訟時(shí)效期間。 【考題 （ 2020年試題） ，實(shí)體權(quán)利并不消滅 ，人民法院不得主動(dòng)審查 [答疑編號 3945010602] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是除斥期間。 法律效力不同 訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅； 除斥期間屆 滿，實(shí)體權(quán)利消滅。 訴訟時(shí)效與除斥期間的區(qū)別： 適用對象不同 訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請求權(quán)； 除斥期間一般適用于形成權(quán)。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。 新） 3年前存入銀行的活期存款本金及利息，銀行以訴訟時(shí)效已過為由抗辯 5年前應(yīng)當(dāng)繳付而未繳付的出資額，股東以訴訟時(shí)效已過為由抗辯 5年提起訴訟要求侵權(quán)人停止侵害，侵權(quán)人以訴訟時(shí)效已過為由抗辯 5日以平信方式發(fā)送催款函給債務(wù)人，卻因地址書寫錯(cuò)誤在 2個(gè)月后被退回。 【相關(guān)考點(diǎn)】在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，出資人必須立即繳納所認(rèn)繳的出資，而不受原出資期限是否已到的限制。 （ 1）訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過，不影響債權(quán)人提起訴訟，即不喪失起訴權(quán)； （ 2）債權(quán)人起訴后，法院在確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請求，即債權(quán)人喪失勝訴權(quán)； （ 3）訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯，人民法院不予支持。本題中，乙的行為屬于代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，構(gòu)成表見代理，買賣合同有效。同年 5月，乙以甲公司業(yè)務(wù)經(jīng)理的身份，持蓋有甲公司公章的空白合同書，與丙公司簽訂了一份買賣合同。所以選項(xiàng) C正確；（ 3）教材中無明確依據(jù)，依據(jù)《民法通則》第66條， “ 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任 ” ，選項(xiàng) D正確。（ 2020年） ，有權(quán)向張某追償 [答疑編號 3945010508] 『正確答案』 BCD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是表見代理。 【考題 在實(shí)踐中，通常表現(xiàn)為：合同簽訂人持有被代理人的介紹 信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權(quán)；無權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán)已經(jīng)終止。 2.《合同法》規(guī)定： “ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同， 相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 ” 。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被 代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，而不直接歸為無效，因此選項(xiàng) A不正確；合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。乙遂對丙說： “ 大家都是好朋友，甲說最低要 8 000元，但我想 6 000元賣給你，他肯定也會同意的。如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時(shí)善意相對人無撤銷權(quán)的行使。 善意相對人 在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示。 （ 1）催告。 （ 2）《合同法》規(guī)定，相對人可以催告被代理人在 1個(gè)月內(nèi) 予以追認(rèn)。（ 2020年） ，要求丁代收，丁信以為真，代鄰居收下了該套設(shè)備并付款 [答疑編號 3945010506] 『正確答案』 BD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是無權(quán)代理。 【相關(guān)考點(diǎn)】《 票據(jù)法》規(guī)定，沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。本題選項(xiàng) A、選項(xiàng) C屬于無權(quán)代理行為。 【考題 。 例如，甲授權(quán)委托乙到丙市場上購買一輛二手車，丙市場與乙之間購買二手車的法律后果直接由甲承受。 [答疑編號 3945010504] 『正確答案』 BC 『答案解析』本題考核點(diǎn)是法定代理。 法定代理 通常適用于被代理人是無行為能力人、限制行為能力人的情況。 （ 3）行紀(jì)必為有償法律行為；代理既可為有償，亦可為無償。 （ 2）代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問題；代理 人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。代理涉及的行為以意思表示為要素，故代理的一定是民事法律行為；委托不要求以 “ 意思表示 ” 為 要素，因此委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為，如整理資料，打掃衛(wèi)生等。 （二）代理與相關(guān)概念的區(qū)別 委托又稱委任，指依雙方當(dāng)事人的約定，由一方為他方處理事務(wù)的法律行為。 【例題 判斷題】代書遺囑是訂立遺囑的一種方式，因此立遺囑可以代理。選項(xiàng)ABC均構(gòu)成代理；選項(xiàng) D中，丁不是與第三人實(shí)施法律行為，所以不是代理。 單選題】下列行為中，不構(gòu)成代理的是（ ）。 【相關(guān)考點(diǎn)】債權(quán)人可以委托 代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。選項(xiàng) C、 D所述的 “ 把汽車修好 ” 和 “ 不下雨 ” 都是將來不確定發(fā)生的，屬于附條件的法律行為。因此解除期限也稱 “ 終期 ” 。 （二）附期限的法律行為 附期限的民事法律行為，指當(dāng)事人設(shè)定一定的 期限，并將期限的到來作為效力發(fā)生或消滅前提的民事法律行為。該行為是（ ）。解除條件又稱 “ 消滅條件 ” ，指民事法律行為中所確定的權(quán)利和義務(wù)在所附條件成就時(shí)失去法律效力。 （ 4）條件必須合法。 附條 件的民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （ 1）必須是將來發(fā)生的事實(shí)。 【相關(guān)考點(diǎn)】《票據(jù)法》規(guī)定： ① 背書時(shí)附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。 ： （ 1）條件與行為性質(zhì)相違背的。撤銷權(quán)是指管理人對債務(wù)人在破產(chǎn)案件受理前的法定期間內(nèi)進(jìn)行的欺詐逃債或損害公平清償?shù)男袨?，有申請法院撤銷的權(quán)利。 向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出，由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其撤銷權(quán)是否成立。撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于形成權(quán)，故依撤銷權(quán)人的意思表示即可產(chǎn)生相應(yīng)的法律效力，無須相對人同意。 ，因已超過行使撤銷權(quán)的 1年期間 ，因首飾店主觀上存在欺詐故意 ，因不屬于可撤銷的民事行為 ，因未過 2年訴訟時(shí)效 [答疑編號 3945010405] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點(diǎn)是可變更、可撤銷民事行為。 單選題】甲向首飾店購買鉆石戒指 1枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石，后經(jīng)鑒定實(shí)為人造鉆石。 （ 3）誤解因誤解方自己的過失造成，并非因受他人的欺詐或不正當(dāng)影響造成。而在無效民事行為中，則不存在此種限制。 （ 3）可變更、可撤銷的民事行為可以撤銷其行為，也可以僅僅要求變更民事行為的部分內(nèi)容。 ，可變更、可撤銷的民事行為體現(xiàn)出以下特點(diǎn) （ 1）可變更、可撤銷的民事行為在撤銷前已經(jīng)生效。 多選題】根據(jù)《民法通則》規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無效民事行為的有（ ）。 單選題】根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無效民事行為的是（ ）。 當(dāng)事人之間故意合謀實(shí)施的損害國家、集體或第三人利益的行為。如果是由處于危難境地的當(dāng)事人主動(dòng)作出意思表示，則不構(gòu)成乘人之危的意思表示。 （ 1）特征 ① 須有一方當(dāng)事人在客觀上處于危難境地。 （ 2）結(jié)合《民法通則》、《合同法》的規(guī)定，對于因脅迫而為的民事行為，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情況處理： ① 因脅迫而訂立的合同，不損害國家利益的，屬于可變更、可撤銷合同。 （ 1）特征 ① 脅迫一方具體實(shí)施了脅迫行為。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，下列情形屬于受欺詐而為的民事行為是（ ）。 ② 因欺詐而訂立的合同，損害國家利益的，屬于無效合同。 ② 欺詐人主觀心理狀態(tài)為故意。但根據(jù)《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。 A選項(xiàng)雖然是未成年人，但是進(jìn)行的是一個(gè)純獲益的行為，因而是有效的。 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同屬于效力待定的合同；而其他行為（主要是單方行為），屬于無效的民事行為，如限制民事行為能力人所訂立的遺囑無效。 （ 1）無民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為，因主體不合格而無效。 （ 3）絕對無效。 無效民事行為的特征有： （ 1）自始無效。 （ 4）沉默形式。包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件。如果行為人進(jìn)行某項(xiàng)特定的法律行為時(shí)，未能采用法律規(guī)定的特定形式的，則不能產(chǎn)生法律效力。對此，下列說法正確的是（ ）。 （ 3）不違反法律和社會公共利益。 （ 2）行為人的意思表示真實(shí)。 判斷題】（ 2020年原制度）自然人為民事法律行為時(shí)，應(yīng)具有完全民事行為能力。 【相關(guān)考點(diǎn) 2】限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定 代理人追認(rèn)后，該合同有效。法律行為的成立是法律行為生效的前提。 二、法律行為的成立與生效 （一）法律行為的成立 法律行為的成立，應(yīng)當(dāng)符合法律行為的構(gòu)成要素，即必須具有當(dāng)事人、意思表示、標(biāo)的三個(gè)要素。如訂立擔(dān) 保合同。 （ 2）不要式的法律行為是指法律不要求采取一定形式，當(dāng)事人自由選擇一種形式即可成立的法律行為。 （ 2） 無償法律行為是指一方當(dāng)事人承擔(dān)給付 一定代價(jià)的義務(wù)，而他方當(dāng)事人不承擔(dān)相應(yīng)給付義務(wù)的法律行為。 （ 2）多方法律行為是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為。 ，則由于傳達(dá)人沒有轉(zhuǎn)達(dá)或者推遲轉(zhuǎn)達(dá)意思表示的風(fēng)險(xiǎn)，由表意人承擔(dān)。 ，愿向送