【正文】 第 86 條 人民法院進(jìn)行調(diào)解，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持，并盡可能就地進(jìn)行。根據(jù)《民訴意見》第 84 條，調(diào)解書應(yīng) 當(dāng)直接送達(dá)當(dāng)事人本人， 不適用留置送達(dá)。 [注意 ]在離婚案件中 的簽收 第 79 條 受送達(dá)人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達(dá)人應(yīng)當(dāng)邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達(dá)人的住所，即視為送達(dá)。受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收；受送達(dá)人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負(fù)責(zé)人或者該法人、組織負(fù)責(zé)收件的人簽收；受送達(dá)人有訴訟代理人的，可以送交其代理人簽收；受送達(dá)人已向人 民法院指定代收人的，送交代收人簽收。 第 247 條 的規(guī)定， 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事 人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。 [考點(diǎn) ]期間 解析： 主要掌握 下列內(nèi)容 ： 期間的計(jì)算。期間開始的時(shí)和日，不計(jì)算在期間內(nèi)。當(dāng) 事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。 2．訴前保全證據(jù)一般由公證機(jī)關(guān)進(jìn)行 。 [考點(diǎn) ]證據(jù)保全 [相關(guān)法條 ] 《證據(jù)規(guī)定》第 23 條 解析： 主要掌握 下列內(nèi)容 ： 1．訴中證據(jù)保全可以由法院依職權(quán)、也可由當(dāng)事人申請進(jìn)行。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示。 2．根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第 69 條： 下列證據(jù)不能單 獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)： （ 1）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言；（ 2）與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；（ 3）存有疑點(diǎn)的視聽資料；（ 4）無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；（ 5）無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。 3. 《民事證據(jù)規(guī)定》第 39 條： 證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。人民法院對于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。當(dāng)事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。 [注意 ]例外規(guī)定：新證據(jù)的出現(xiàn) 《民事證據(jù)規(guī)定》第 41 條：《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的 新的證據(jù) ，是指以下情形：（ 1）一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)；（ 2）二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)。 2．《民事證據(jù)規(guī)定》第 34 條：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。 根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第 17 條：人民法院依當(dāng)事人申請收集的證據(jù)：（ 1）屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；（ 2）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；（ 3）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料 （三 ）舉證期限 1．《民事證據(jù)規(guī)定》第 33 條：人民法院應(yīng)當(dāng)在送達(dá)案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的同時(shí)向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。 3．合同糾紛中的舉證責(zé)任分擔(dān) 根據(jù)《民事證據(jù)規(guī)定》第 5 條：在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。 [考點(diǎn) ]舉證責(zé)任的承擔(dān)， 舉證期限， 人民法院調(diào)查收集證據(jù)的情形 ，人民法院確認(rèn)證據(jù)效力 [相關(guān)法條 ] 《民事證據(jù)規(guī)定》第 2 條、第 4 條、第 5 條、第 15 條、第 17條、第 3344條、 第 68 條、第 69 條、第 75 條、第 77條 解析： 該知識 點(diǎn) 是高頻考點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)掌握以下內(nèi)容： （一）舉證責(zé)任的分擔(dān) 舉證責(zé)任分 擔(dān) 的一般規(guī)則 —— “誰主張，誰舉證” 。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。 4．鑒定結(jié)論 [相關(guān)法條 ]《證據(jù)規(guī)定》第 2529條 解析： 主要 掌握 以下內(nèi)容 （ 1）鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的確定。當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。 （ 2）當(dāng)事人對己 不利 的 陳述 。前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許北京律政司法培訓(xùn)學(xué)校 《民事訴訟法編》 地址：北京市海淀區(qū)交通大學(xué)東路 31 號院 質(zhì)量管理學(xué)院 212 室 郵編： 100044 聯(lián)系電話： 01051686846,51686847 13 可，可以提交書面證言。 根據(jù)《民訴法》 第 242 條 ， 在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，（ 1）應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，（ 2）或者履行中華人 民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。 北京律政司法培訓(xùn)學(xué)校 《民事訴訟法編》 地址：北京市海淀區(qū)交通大學(xué)東路 31 號院 質(zhì)量管理學(xué)院 212 室 郵編： 100044 聯(lián)系電話： 01051686846,51686847 12 僑居在國外的中華人民共和國公民從國外 寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng) 中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明； 沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。但該第三 人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。 3．法律規(guī)定不能做無獨(dú)第三人的情形 根據(jù) 《 關(guān)于 經(jīng)濟(jì)審判 工作中嚴(yán)格執(zhí)行〈民訴法〉的若干 規(guī)定》 第 911 條 的規(guī)定： （ 1）受訴人民法院對與原被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的無直接牽連和不負(fù)有返還或賠償?shù)攘x務(wù)的人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當(dāng)事人，均不得作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 （ 4）合同轉(zhuǎn)讓 中的第三人。因此提起的訴訟，由被告所在地或侵權(quán)行為地人民法院管轄。 2． 法律規(guī)定的可以作為無獨(dú)第三人的 典型 情形 （ 1）代位權(quán)訴訟 。 對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他 有 法律上的利害關(guān)系 的，可以 申請參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟。證明不了的，不予登記，當(dāng)事人可以另行起訴；（ 3）裁判的擴(kuò)張程序。 [注意 ] 訴訟代表人 的權(quán)限與訴訟代理人權(quán)限的區(qū)別 4． 起訴時(shí)人數(shù)不確定的代表人訴訟的程序 （ 1）公告程序。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時(shí)效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。 第 55 條 訴訟標(biāo)的是同一種類、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，在起訴時(shí)人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。 （ 12） 根據(jù) 《擔(dān)保法若干問題的解釋》第 128 條 ， 債權(quán)人向法院請求行使擔(dān)保物權(quán)時(shí)，債務(wù)人和擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)作為共同被告。根據(jù)《人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第 5 條，賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)人的，法院應(yīng)當(dāng)追加其他共同侵權(quán)認(rèn)為共同被告。《 民訴 意見》第 55 條規(guī)定，被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。 （ 6）保證關(guān)系。 （ 4）企業(yè)法人分立問題。 （ 3）個(gè)人合伙問題。 [考點(diǎn) ]共同訴訟 [相關(guān)法條 ] 《民訴意見》第 43 條， 46 條 2 款， 47 條、 50 條、 5256 條、第 58 條、 183 條、 211 條；《最高院 關(guān)于審理人身損害北京律政司法培訓(xùn)學(xué)校 《民事訴訟法編》 地址：北京市海淀區(qū)交通大學(xué)東路 31 號院 質(zhì)量管理學(xué)院 212 室 郵編： 100044 聯(lián)系電話： 01051686846,51686847 9 賠償案件適用法律若干問題的解釋》第 13 條；《擔(dān)保法若干問題的解釋》第 10 12 128 條 解析： 共同訴訟是司法考試的高頻考點(diǎn)，考生需要掌握下列內(nèi)容： 1．必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別 2．必要共同訴訟的法定情形：掌握其特征性的內(nèi)容 （ 1）掛靠關(guān)系。 雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的 , 應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟 [考點(diǎn) ]當(dāng)事人的確定 [相關(guān)法條 ] 《民訴意見》第 4042 條， 45 條， 46 條 1 款， 49 條、 51 條；《民通意見》第 32 條；《公司法》第 93 條；《審理名譽(yù)權(quán)問題的回答》第 5 條；《審理著作權(quán)問題的規(guī)定》第 6 條；《繼承法》第 28 條 解析： 當(dāng)事人的確定時(shí)高頻考點(diǎn)之一，需要掌握以下內(nèi)容 1． 非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體作為當(dāng)事人的情況： （ 1）清 算組；（ 2）遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人；（ 3）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；（ 4）依法成立的著作權(quán)集體管理組織，根據(jù)著作權(quán)人的書面授權(quán)，可以以自己的名義起訴；（ 5）為保護(hù)死者名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬；（ 6）為保護(hù)胎兒繼承權(quán)而起訴的胎兒的母親 2． 法人和責(zé)任人作為當(dāng)事人的情形： （ 1）根據(jù)《民訴意見》第 41 條，法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu) （ 2）根據(jù)《民訴意見》第 42 條，法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟 （ 3）根據(jù)《民訴意見》第 49 條， 法人 或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者 其他組織名義進(jìn)行民事活；法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。復(fù)議期間，被申請回避的人員，不停止參與本案的工作。 仲裁：根據(jù) 《仲裁法》第 36 條 的規(guī)定 ：仲裁員是否 回避，由仲裁委員會主任決定；仲裁委員會主任擔(dān)任仲裁員時(shí)，由仲裁委員會集體決定。概括為： 與人有關(guān)系， 與事有關(guān)系，其他關(guān)系 仲裁：根據(jù) 《仲裁法》第 34 條 規(guī)定 ：仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請： （ 1）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬； （ 2）與本案有利害關(guān)系；（ 3）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的；（ 4）私自會見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請客送禮的。申請人對決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請復(fù)議一次。 第 46 條 當(dāng)事人提出回避申請，應(yīng)當(dāng)說明理由，在案件開始審理時(shí)提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。評議中的不同意見，必須如實(shí)記入筆錄。 審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序 另行 組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序 另行 組成合議庭。 陪審員在執(zhí)行陪審職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)。 2． 對當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議，法院以裁定的形式處理。 [考點(diǎn) ]指定管轄 [相關(guān)法條 ] 《民訴意見》第 36 條、《經(jīng)濟(jì)審改規(guī)定》第 4 條 解析： 主要掌握 對管轄權(quán)爭議的解決，見 22 條解析 第 38 條 人民法院受理案件后， 當(dāng)事人 對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在 提交 答辯狀期間 提出。根據(jù)《民訴意見》第 35 條， 有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的人民法院。 [考點(diǎn) ]移送管轄 [相關(guān)法條 ] 《民訴意見》第 34 條、第 35 條 解析 ： （一） 移送管轄 的條件 ：（ 1） 案件已經(jīng)受理。專屬管轄包括國內(nèi)專屬管轄和涉外專屬管轄 國內(nèi)專屬管轄包括：（ 1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄；（ 2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；（ 3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼 承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。 （ 4） 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第 4 條， 侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟，由侵權(quán)行為的實(shí)施地、侵權(quán)復(fù)制品儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。 第