【正文】 并購 D、品牌并購 答案：AC二〕股權并購與資產(chǎn)并購的區(qū)別交易對象和交易主體不同；對目的企業(yè)要求不同；履行的法律程序不同；并購后整合難度不同；適用法律不同。1〕股權并購首先適用?公?和?法?然后適用?合同法?和?民法通那么?；2〕而資產(chǎn)并購主要適用?合同法?和?民法通那么?只在決策程序上適用?公?。提示：股權并購和資產(chǎn)并購同樣可以減少上競爭對手改變競爭態(tài)勢因此都要受?反壟斷法?的約束。三〕企業(yè)并購的分類 企業(yè)并購按交易企業(yè)之間關系可分為三種類型：并購、縱向并購和混合并購。二、上并購一)應提交上并購重組會審核的范圍P〕 (1)上資產(chǎn)的總額和購置資產(chǎn)的總額占其最近一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計末資產(chǎn)總額的比例均到達70％以上。 (2)上全部經(jīng)營性資產(chǎn)同時購置其他資產(chǎn)。 (3)上申請發(fā)行股份購置資產(chǎn)。提示：上重大資產(chǎn)重組不存在以上情況但需要主動向中國證監(jiān)會并購重組會申請審核的：(1)上購置的資產(chǎn)為符合規(guī)定的“完好經(jīng)營實體〞且業(yè)績需要模擬計算的。(2)上對證監(jiān)會有關職能部門提出的反響表示異議的。解釋：構成完好經(jīng)營實體的條件是：(1)經(jīng)營業(yè)務和經(jīng)營資產(chǎn)、完好且在最近兩年未發(fā)生重大變化。(2)在進入上前已在同一實際控制人下持續(xù)經(jīng)營兩年以上。(3)在進入上前實行核算；或雖未核算但與其經(jīng)營業(yè)務相關的收入、費用在會計核算上可以明晰劃分。(4)上與該經(jīng)營實體的主要高級理人員簽訂聘用合同或采取其他方式就該經(jīng)營實體在交易完成后的持續(xù)經(jīng)營和理作出恰當安排。二〕上并購活動有關比例的計算P90〕 購置資產(chǎn)為股權的①資產(chǎn)總額。應以被企業(yè)的資產(chǎn)總額與該項所占股權比例的乘積和成交金額二者之中數(shù)額較高者為準。②營業(yè)收人。以被企業(yè)的營業(yè)收入與該項所占股權比例的乘積為準；購置股權導致上對被企業(yè)控股的其營業(yè)收入以被企業(yè)的營業(yè)收入為準。③資產(chǎn)凈額。以被企業(yè)的資產(chǎn)凈額與該項所占股權比例的乘積和成交金額二者中數(shù)額較高者為準。資產(chǎn)為股權的①資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、資產(chǎn)凈額分別以被企業(yè)的資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、資產(chǎn)凈額與該項所占股權比例的乘積為準。②股權導致上喪失被企業(yè)控股權的其資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、資產(chǎn)凈額以被企業(yè)的相關數(shù)額為準。購置資產(chǎn)為非股權資產(chǎn)的①資產(chǎn)總額以該資產(chǎn)的賬面值和成交金額二者中較高者為準。②資產(chǎn)凈額以相關資產(chǎn)與負債的賬面差額和成交金額二者中較高者為準。資產(chǎn)為非股權資產(chǎn)的。其資產(chǎn)總額、資產(chǎn)凈額、分別以該資產(chǎn)的賬面值、相關資產(chǎn)與負債賬面值的差額為準。上同時購置和資產(chǎn)的應分別計算購置和資產(chǎn)的比例并以二者中較高者為準。上在12個月內(nèi)連續(xù)對同一資產(chǎn)或相關資產(chǎn)進展購置、的以累計數(shù)分別計算相應數(shù)額但已報證監(jiān)會核準的資產(chǎn)交易行為無須納入計算范圍。三、外國者并購境內(nèi)企業(yè) 一)外國者并購境內(nèi)企業(yè)的形式P91〕股權并購(1)外國者購置境內(nèi)非外商股東的股權使該境內(nèi)變更設立為外商企業(yè)；(2)外國者認購境內(nèi)非外商增資使該境內(nèi)變更設立為外商企業(yè)。 資產(chǎn)并購(1)外國者設立外商企業(yè)并通過該企業(yè)協(xié)議購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并且運營該資產(chǎn)；(2)外國者協(xié)議購置境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)設立外商企業(yè)運營該資產(chǎn)。提示：外國者并購境內(nèi)企業(yè)不得造成過度集中、排除或限制競爭；不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害公共利益；不得導致國有資產(chǎn)流失。二〕外國者并購境內(nèi)企業(yè)的審批外國者并購境內(nèi)企業(yè)的審批為或級商務主部門。外國者并購境內(nèi)企業(yè)并獲得實際控制權涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響經(jīng)濟平安因素或?qū)е聯(lián)碛谢蛑腥A老字的境內(nèi)企業(yè)實際控制權轉(zhuǎn)移的當事人應就此向申報。(四)外國者并購境內(nèi)企業(yè)的有關規(guī)定外國者在并購后設立的外商企業(yè)注冊資本中其出資比例高于25％的該企業(yè)享受外商企業(yè)待遇；低于25％的除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外不享受外商企業(yè)待遇審批在其批準證書上加注“外資比例低于25％〞字樣。外國者股權并購的并購后所設外商企業(yè)承繼被并購境內(nèi)的債權債務。外國者資產(chǎn)并購的資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權債務。 (五)外國者并購境內(nèi)企業(yè)價款的支付P94〕外國者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商企業(yè)外國者應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權的股東、或資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。特殊情況需要延長者經(jīng)審批批準后應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60％以上1年內(nèi)付清全部對價并按實際繳付比例分配收益。外國者認購境內(nèi)增資有限責任和發(fā)起設立的境內(nèi)股份的股東應在申請外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20％的新增注冊資本其余局部的出資時間應符合有關法律規(guī)定。外國者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商企業(yè)其出資比例低于企業(yè)注冊資本25％的者以現(xiàn)金出資的應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；者以實物、工業(yè)產(chǎn)權等出資的應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。例題1：外國甲收購境內(nèi)乙局部資產(chǎn)并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙于2000年3月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲收購乙局部資產(chǎn)的價款為120萬美元。甲向乙支付價款的以下方式中不符合規(guī)定的有　〕。A、甲于2000年5月30日向乙一次支付120萬美元B、甲于2000年5月30日向乙支付60萬美元2001年2月28日支付60萬美元C、甲于2001年2月28日向乙一次支付120萬美元D、甲于2000年8月30日向乙支付80萬美元2001年8月30日支付40萬美元答案：BCD解析：此題考核點是外商企業(yè)的出資限。對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權設立外商企業(yè)的外國者應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購置金。對特殊情況需延長支付者經(jīng)審批批準后應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購置總金額的60以上在1年內(nèi)付清全部購置金。此題中只有A選項符合規(guī)定。例題2：某外國者并購我國境內(nèi)企業(yè)設立外商企業(yè)并購后外資比例占企業(yè)注冊資本的19。以下中正確的有　〕。A、假設外國者以現(xiàn)金出資應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清B、假設外國者以實物出資應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清C、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外該并購完成后的企業(yè)不享受外商企業(yè)待遇D、除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外該并購無須履行審批程序答案：ABC解析：此題考核點是外國者并購境內(nèi)企業(yè)。根據(jù)外商企業(yè)法律制度的相關規(guī)定外國者并購境內(nèi)企業(yè)設立外商企業(yè)假設外國者出資比例低于企業(yè)注冊資本的25的者以現(xiàn)金出資的應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；者以實物、工業(yè)產(chǎn)權等出資的應自外商企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清因此選項A和選項B是正確的；外國者的比例一般不低于外商企業(yè)注冊資本的25假設低于的除立法、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外不享有外商企業(yè)待遇因此選項C的正確；不外資比例是否低于25設立外商企業(yè)均需要履行相應的審批程序?qū)徟鸀榛蚣壣虅罩鞑块T因此選項D的錯誤。四、企業(yè)并購的反壟斷審查P95〕 根據(jù)我國?反壟斷法?的規(guī)定經(jīng)營者合并、經(jīng)營者通過獲得股權或資產(chǎn)的方式獲得對其他經(jīng)營者的控制權等均屬于“經(jīng)營者集中〞受反壟斷法調(diào)整。10經(jīng)營者集中到達以下之一的應事先向商務主部門申報未申報的不得施行集中。1〕參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣。2〕參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)營業(yè)額均超過4億元人民幣。提示：雖未到達上述申報但按照規(guī)定程序搜集的和證據(jù)說明該經(jīng)營者集中具有或可能具有排除、限制競爭效果的商務主部門應依法進展調(diào)查。經(jīng)營者集中有以下情形之一的無該集中是否到達申報都可以不向反壟斷執(zhí)法機構進展反壟斷審查申報： 1〕參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50％以上有表決權的股份或資產(chǎn)的；2〕參與集中的每個經(jīng)營者50％以上有表決權的股份或資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有。第七節(jié)、企業(yè)重組上法律實務一、企業(yè)發(fā)行股票并上的條件(一)發(fā)行人主體資格應符合要求P96〕發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份。持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上。1〕有限責任按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份的持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任成立之日起計算。2〕經(jīng)批準可以不受上述時間的限制。發(fā)行人的注冊資本已足額繳納發(fā)起人或者股東用做出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已完畢發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。發(fā)行人的消費經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和章程的規(guī)定符合產(chǎn)業(yè)政策。 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級理人員沒有發(fā)生重大變化實際控制人沒有發(fā)生變更。 發(fā)行人的股權明晰控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。 二〕發(fā)行人人員P96〕發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和秘書等高級理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除“董事、監(jiān)事〞以外的其他職務沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；發(fā)行人的財務人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。08例題：紅光擬發(fā)行股票并上前衛(wèi)、遠航、中誠三家與紅光同屬—個控股股東以下表述中符合上發(fā)行人“人員〞條件的是　〕。A、紅光總經(jīng)理張某是前衛(wèi)的董事B、紅光副總經(jīng)理王某是前衛(wèi)的財務總監(jiān)C、紅光財務負責人李某是遠航的副總經(jīng)理D、紅光秘書趙某是中誠的副總經(jīng)理答案：A(三)發(fā)行人運行P97〕發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格并且沒有以下情形： ①被中國證監(jiān)會采取禁人措施尚在禁入的； ②最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處分或者最近12個月內(nèi)受到交易所公開譴責； ③因犯罪被立案偵查或者違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查尚未有明確結。例題：某股份擬公開發(fā)行股票并上。根據(jù)法律制度的有關規(guī)定以下各項中符合公開發(fā)行股票并上的條件的有 〕。A、上一年度實際控制人發(fā)生變更B、的副總經(jīng)理在控股股東中擔任監(jiān)事C、的副總經(jīng)理在控股股東中擔任副總經(jīng)理D、的副總經(jīng)理上一年度受到中國證監(jiān)會行政處分答案：B發(fā)行人不得有以下情形： ①最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定核準擅自公開或者變相公開發(fā)行過；或者有關行為雖然發(fā)生在36個月前但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。 ②最近36個月內(nèi)違犯工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)受到行政處分且情節(jié)嚴重。 ③最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請但報送的發(fā)行申請有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準；或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核會審核工作；或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級理人員的簽字、蓋章。 ④報送的發(fā)行申請有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。 ⑤犯罪被立案偵查尚未有明確結。 (四)發(fā)行人財務會計制度健全財務狀況良好P98〕發(fā)行人符合以下條件：07 ①最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算根據(jù)；②最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元；③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；④最近一末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后)占凈資產(chǎn)的比例不高于20％；⑤最近一末不存在未彌補虧損。例題：根據(jù)?法?的規(guī)定股份申請股票上股本總額應不少于人民幣 〕。A、1000萬元 B、2000萬元 C、3000萬元 D、5000萬元答案：C.發(fā)行人不存在以下影響持續(xù)盈利才能的情形： ①發(fā)行人的經(jīng)營形式、或效勞的品種構造已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化并對發(fā)行人的持續(xù)盈利才能構成重大不利影響； ②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化并對發(fā)行人的持續(xù)盈利才能構成重大不利影響； ③發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者存在重大不確定性的客戶存在重大依賴； ④發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的收益；⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的獲得或者使用存在重大不利變化的風險；例題：某股份擬公開發(fā)行股票并上。根據(jù)法律制度的有關規(guī)定以下各項中符合公開發(fā)行股票并上的條件的有 〕。A、發(fā)行股票前股本總額為人民幣6 000萬元B、上一年度嚴重違犯環(huán)境保護理法規(guī)受到罰款的行政處分C、最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計為人民幣4 000萬元D、最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的收益答案：AC解析：根據(jù)規(guī)定發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上的發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元因此選項A是正確的；最近36個月內(nèi)發(fā)行人沒有違犯工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)受到行政處分且情節(jié)嚴重的情況因此選項B不選；最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元因此選項C是正確的；發(fā)行人不存在最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表以外的收益的情況因此選項D不選。 (五)發(fā)行人募集資金運用符合規(guī)定募集資金原那么上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外募集資金使用工程不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供的金融資產(chǎn)、借予別人、委托理財?shù)蓉攧招圆坏弥苯踊蛘唛g接于以買賣有價為主要業(yè)務的。六〕在創(chuàng)業(yè)板上的財務指標要求重點〕P99〕發(fā)行人應當是依法設立且持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上的股份。有限責任按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份的持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任成立之日起計算。最近2年連續(xù)盈利最近2年凈利潤累計不少于1000萬元且持續(xù)增長；或者最近1年盈利且凈利潤不少于500萬元最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元最近2年營業(yè)收入增長率均不低于30。最近一末凈資產(chǎn)不少于2000萬元且不存在未彌補虧損。發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。