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中小企業(yè)法律風險的防范與控制-資料下載頁

2024-11-05 07:46本頁面
  

【正文】 人身、財產損害的,經營者都需承擔賠償責任。(二)旅行社作為合同一方當事人,依據《合同法》規(guī)定負有全面履行合同義務的責任?!逗贤ā访鞔_規(guī)定,合同當事人要全面履行合同義務。違反合同規(guī)定,要承擔違約責任。安全保證義務屬于全面履行與誠實信用原則產生的旅游合同的附隨義務。如果由于旅游輔助人或者第三人原因,導致旅行社不能履行合同義務,依據《合同法》第121條規(guī)定“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決”,旅行社應當先對游客承擔違約責任,然后再追究旅游輔助者或者第三人的法律責任。(三)旅行社作為旅游服務經營單位,依據《旅行社條例》的規(guī)定應當履行真實說明、警示、防止危害發(fā)生和采取處置措施的義務?!稐l例》第三十九條規(guī)定“旅行社對可能危及旅游者人身、財產安全的事項,應當向旅游者作出真實的說明和明確的警示,并采取防止危害發(fā)生的必要措施。發(fā)生危及旅游者人身安全的情形的,旅行社及其委派的導游人員、領隊人員應當采取必要的處置措施并及時報告旅游行政管理部門;在境外發(fā)生的,還應當及時報告中華人民共和國駐該國使領館、相關駐外機構、當?shù)鼐健薄_@說明,如果旅行社對可能危及旅游者人身、財產安全的事項,沒有向旅游者作出真實的說明和明確的警示,也沒有采取防止危害發(fā)生的必要措施。這就意味著旅行社已經違反了《旅行社條例》規(guī)定,沒有履行法定義務,應當承擔法律責任。旅行社要對整個旅游行程中可能發(fā)生的所有的危及游客人身、財產安全的事項進行說明和警示。否則旅行社應承擔法律責任。(四)旅行社作為旅游活動的組織者并以組織旅游活動獲得經營利潤,是旅游活動的受益人。游客在旅游活動中受到損害,即使旅行社對損害無過錯,旅行社也需對旅游者給予一定的經濟補償。最高人民法院在《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第157條中規(guī)定:“當事人對造成損害均無過錯,但一方是在為對方的利益或者共同的利益進行活動的過程中受到損害的,可以責令對方或者受益人給予一定的經濟補償?!?,這表明旅行社作為旅游活動組織者,是旅游活動的受益人,即使對旅游者的損害無過錯,也要承擔經濟補償?shù)姆韶熑?,即一定程度的無過錯責任。(五)最高法院《關于審理旅游糾紛適用法律若干問題的規(guī)定》全面規(guī)定了旅行社應承擔的十幾種主要法律責任。(在第五部分詳細解釋)四、常見旅游風險管控建議通過分析可以得出,旅行社的風險大部分是來源于旅行社的外部,由于法律原因導致旅行社承受的風險過于集中。為了解決旅行社對外經營的風險過分集中的問題,降低旅行社經營中的法律風險,保證旅游行業(yè)的健康發(fā)展,我們認為旅行社應從以下幾個方面入手建立旅行社法律風險管控體系:(一)旅行社的經營者要樹立保險意識,建立完善的保險保障體系,提高抗風險能力。具體建議要建立高中低搭配的旅游保險體系,即A、給每位游客在團費中購買一份較低額度的旅游意外保險。B、推薦每位游客自費購買一份額度較高的旅游意外保險。(一般旅行社要積極辦理保險兼業(yè)代理許可證,回傭手續(xù)費也是一份收入,可抵回贈送意外險的成本)C、購買額度較高的旅行社責任險。(二)要提高旅行社的風險管理水平,旅行社最好聘請專業(yè)的法律顧問律師對旅行社常見的經營行為進行必要的指導,例如簽訂國家旅游局推薦使用的合同、包團單位簽訂的合同要經過律師審查、合法聘用導游,審慎選擇旅游輔助者,如選擇合法經營并具有相應安全保障能力的住宿、交通、餐飲、游覽、娛樂、購物經營者等,事前預防和避免一些不必要的法律糾紛。(三)旅行社選擇有保險保障能力的旅游輔助人。在我們處理的交通事故案件中,由于旅游汽車公司的原因導致旅行社承擔先行賠付的法律責任。旅行社在承擔先行賠付責任后,向旅游汽車公司追償時,卻發(fā)現(xiàn)旅游汽車公司沒有能力向旅行社賠付。這說明旅行社選擇的旅游汽車公司存在抗風險不足的問題。如果旅游汽車公司的責任保險足額,不僅可以提高汽車公司的抗風險能力,還可以提高理賠效率,縮減成本。同樣情況也發(fā)生在景區(qū)、賓館、餐廳、商店和娛樂場所。我們建議旅行社,要求其必須選擇有足夠保險保障能力的旅游輔助人,這樣可以從根本上提升旅游行業(yè)的風險管控水平。(四)旅行社要協(xié)助保險公司進行一些賠償數(shù)額較大的保險理賠案件的追討工作。旅行社責任風險很大一部分是來源于旅游輔助者或第三人。保險公司進行保險理賠后,要按照法律規(guī)定行使代位求償權,通過法律程序向直接責任人追償,以減少保險損失,從而降低旅游行業(yè)的風險。旅游社在保險公司訴訟過程中要提供必要的協(xié)助,包括出具相關的證明。五、旅行社對游客的主要法律義務及應對措施旅游前做好告知和警示義務:A、在門店銷售時對老人、孩子、孕婦、有過心腦血管疾病史的人士的身體健康狀況做出書面提醒,對嚴重者要求其出具“本人或家屬保證其身體健康狀況能適應旅游行程安排,對個人健康原因導致的人身傷害和財產損失完全有個人負責與旅行社無關”的聲明。B、對爬山、游泳、劃船、溫泉、漂流、探險、高原地區(qū)等存在較高風險的旅游項目在行程表中做出書面針對性安全提醒。C、導游在整個旅游過程中都要強調安全注意事項,在每個具體的景點前都要針對性的強調具體景點的安全注意事項。旅游途中及自由活動期間事發(fā)時要盡到提示義務、救助義務。一旦發(fā)生人身傷亡或重大財產損失的突發(fā)事件,旅行社工作人員要做到A、報警1報急救1保護現(xiàn)場、展開救治、報告地接社、報告組團社、報告旅游局、報使領館、通知家屬、報保險公司。B、地接社負責人到現(xiàn)場或醫(yī)院、組團社負責人到現(xiàn)場、必要時保險公司人員到場、配合警方、旅游局等政府相關部門調查處理、墊付相關費用。旅途中及自由活動期間的協(xié)助義務、補充賠償義務:A、人身傷害、或財產損失案件有明確侵權的第三人的要盡到協(xié)助游客向第三人索賠的義務。如自由活動期間游客被盜、被搶、被打等,協(xié)助報警、協(xié)助維權、所有費用和責任由侵權人承擔,找不到侵權人的客人承擔。B、旅游輔助者的經營場所即景區(qū)內、酒店內、餐廳內發(fā)生的第三人侵權導致的人身傷害、財產損失責任承擔有爭議。旅游輔助者要區(qū)分情況承擔部分的安全保障義務。C、除旅行社及輔助者之外的第三人造成游客人身損害、財產損失的如果旅行社沒盡到協(xié)助義務存在過錯,根據過錯程度應承擔補充賠償責任。比如:游客求助時未到場,未采取合理措施導致?lián)p失擴大,未協(xié)助報警、就醫(yī)導致嚴重后果等。旅途中的安全保障義務、補充賠償義務:在景點景區(qū)、旅游車上、酒店、飯店、購物、娛樂場所等旅游進行中發(fā)生的與旅游輔助者相關的人身傷亡和財產損失旅行社及旅游輔助者都要承擔安保義務。旅行社處理此類問題最主要的原則是,旅行社與游客及家屬建立統(tǒng)一戰(zhàn)線,引導客人和家屬直接與旅游輔助者展開談判,集中焦點、鎖定目標旅游輔助者,盡量盡快在事發(fā)現(xiàn)場解決賠償問題,簽訂書面賠償協(xié)議。把握好游客及家屬想盡快拿到賠償款的心理,景點、景區(qū)、地結社等旅游輔助者不愿把事情鬧大、害怕媒體曝光影響信譽形象、還要承擔出事游客家屬食宿、招待費用,愿意早日解決問題,越拖越被動等心理,爭取能圓滿在事發(fā)地解決問題,不留后患。否則,一旦回到深圳旅行社將直接面對游客,可能要承擔先行賠償?shù)呢熑危r償客人后再去找旅游輔助者追償。旅游意外保險的協(xié)助理賠義務。一定要有保險意識,雖然旅游意外險不再強制購買,但建議旅行社給你的客人至少購買一份底額度的旅游意外險,并推薦客人自費購買一份高額度的旅游意外險。國內贈送意外險最好能達到每人30萬保額,推薦客人購買意外險最好高于每人30萬保額。意外保障范圍:A、意外傷害:指遭受外來的、突發(fā)的、非本意的、非疾病的客觀事件直接致使身體遭受的傷害。B、急性病食物中毒 高原反應 等。C、通常不保:身體本身已有的疾病、心腦血管疾病、慢性病、感冒發(fā)燒等。D、一般治療時不要用醫(yī)保卡。旅行社責任賠償義務。A、旅行社組織的旅游活動中因被保險人疏忽、過失導致客人發(fā)生的人身傷亡、財產損失應承擔的賠償責任;因意外事件被保險人應承擔的賠償責任;法院裁決后判決被保險人承擔的賠償責任等,常見的有交通事故、食物中毒、代管的證件行李丟失等。B、一定要買足額的責任保險,建議目前的責任險事故中個人賠償額度為每人80萬,每次事故800萬,全年累計800萬。如果萬一出現(xiàn)群死群傷的重大交通事故、食物中毒事故,車隊、酒店、景區(qū)無力承擔賠償責任,或事發(fā)后未與客人達成協(xié)議,客人只按旅游合同起訴旅行社承擔違約責任的情況下旅行社不至于面臨關門、倒閉的滅頂之災。C、如果出現(xiàn)重大責任事故,一旦旅行社責任保險額度不夠旅行社要自行承擔責任險額度外的賠償責任。旅行社的謹慎選擇義務。A、選擇合法資質的地接社,除實力、信譽外主要注意要求地接社購買足夠額度的旅行社責任保險。B、選擇好當?shù)赜袑嵙Φ能囮牐灰獔D便宜用無資質的車隊,注意要求車隊購買各種保險齊全,對乘客座位險要求不少于50萬每人,一次事故不少于1000萬的額度。C、對景區(qū)、酒店、飯店及其他旅游輔助者的選擇一定要其合法的營業(yè)執(zhí)照、有相關的公眾責任險等。旅行社的先行賠償義務。A、旅游經營輔助者違約如果沒有能在當時處理好糾紛,客人沒有得到賠償,可以回到出團地依據旅游合同要求組團社承擔違約責任,組團社要先行賠償客人的損失。B、旅行社賠償客人損失后可以選擇向保險公司理賠或向旅游輔助者追償。旅行社的連帶賠償義務。A、承包、掛靠者、業(yè)務人員、工作人員、分社、營業(yè)部等造成游客人身傷害、財產損失的旅行社與上述主體承擔連帶賠償責任或先賠償責任。旅行社承擔責任后可以向上述主體追償。B、某些情況下游客起訴旅游輔助者時,旅行社作為共同被告,法院判決旅行社承擔連帶賠償責任。旅行社的保密義務。未經游客同意泄露、公開其個人信息的要承擔賠禮道歉、賠償損失的責任。
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